При двойном субподряде генеральный подрядчик не вправе применять положения о солидарной ответственности ко второму субподрядчику

Субподряд достаточно популярная тема на просторах нашей экономики. Причём не только для больших, но и для маленьких проектов. Ни для кого не секрет, как достаточно популярные фрилансеры берут хороший заказ благодаря своей репутации, а потом спускают его своим менее удачливым коллегам.

И имеют неплохой доход без особых усилий (да, я знаю, что они трудом эту репутацию заработали). Кстати, для некоторых это тоже будет открытием, что их схема называется субподрядным договором (хотя в шапке соглашения написано вообще что-то другое) и достаточно хорошо урегулирована законодательством. Что это такое и как с этим надо работать? Об этом и идёт речь дальше.

При двойном субподряде генеральный подрядчик не вправе применять положения о солидарной ответственности ко второму субподрядчику Для начала немного скучной теории. Но она нужна, чтобы вы познали дзен и вообще поняли, на какую дивность вы наткнулись. Итак, правоотношения бывают абсолютные и относительные. Первыми, к примеру, являются отношения собственности. Слово «абсолютные» означает, что вы можете требовать уважать ваши права на имущество абсолютно от всех. Независимо от того, есть ли между вами какая-либо правовая связь. К примеру, кто-то сбрасывает на ваш участок мусор. Вы вообще не знаете кто это. Но вы можете требовать от этого кого-то так не делать. Почему от должен это требование выполнять? Он же с вами бумажек никаких не подписывал! А потому что правоотношение абсолютное. А что такое относительные правоотношения? Это те, которые действуют только в отношении сторон договора. Если кто-то в сделке не участвует, то вы не можете от него ничего требовать. И он от вас соответственно тоже. Небольшая минутка теории закончилась. Теперь возвращаемся к нашему субподряду. Из закона про третьих лицОбязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц) (п. 3 ст. 308 ГК РФ). Возьмём простую цепочку. Есть у нас договор между заказчиком и подрядчиком. А потом появляется договор между подрядчиком и субподрядчиком. Два договора. Две правовые связи. Относительные. Существуют самостоятельно и независимо друг от друга. Что это нам даёт? А то, что заказчик и субподрядчик не связаны друг с другом вообще никак. Вперёд, к примерам! При двойном субподряде генеральный подрядчик не вправе применять положения о солидарной ответственности ко второму субподрядчику

Заказчик не заплатил подрядчику. А тот соответственно послал субподрядчика. Есть такие ситуации? Много. Должен ли ждать с моря погоды субподрядчик? Нет, для него вообще не существует никакого заказчика. Он с ним договоры не подписывал. Это проблемы подрядчика. Он-то должен деньги по договору субподряда. Пусть изыскивает деньги или идём в суд.

Обратный пример. Подрядчик не заплатил субподрядчику. Хотя деньги от заказчика получил. А субподрядчик, соответственно, не отдаёт результаты работ до получения оплаты.

Заказчик такой говорит, что, мол, ребята, хорошо всё это, конечно, но я свою часть сделки выполнил. Разбирайтесь между собой сами, а мне извольте мой код отдать. Что же делать заказчику? Правильно, идти лесом.

Он не может ничего требовать от субподрядчика, потому что заказчик для него — так, мимо проходил.

Чтобы проще было жить, можете в принципе забыть слово субподрядчик. Есть заказчик и есть подрядчик. Каким бы порядковым номером в пищевой цепочке субподрядных договоров вы не стояли, каким бы вы там субсубсубподрядчиком не были (есть извращенцы, которые прямо так и именуют стороны), вы всё равно заказчик и подрядчик. Для удобства есть термин «генподрядчик», это первый подрядчик в цепочке. Да, даже если вы отдали на субподряд жалкий лендинг, то вы называетесь пафосным словом «генподрядчик». По сути, термин субподрядчик большей частью нужен только для того, чтобы показать — должен или не должен генподрядчик выполнять все работы лично. А в остальном закон разницы не делает. Из закона про генподрядчикаЕсли из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (п. 1 ст. 706 ГК РФ). Поэтому давайте рассмотрим часто встречающиеся случаи. При двойном субподряде генеральный подрядчик не вправе применять положения о солидарной ответственности ко второму субподрядчику

Я хотел именно этого подрядчика, потому что у него компетенции, а в итоге делал непонятно кто.

Замечательно. Что нам закон говорит выше? Хочет — отдаёт на субподряд, не хочет — не отдаёт. Это вопрос его бизнес-процессов. Его личное дело. Вы могли это запретить в договоре? Что же не запретили? Тогда нечего плакаться. Получайте студенческий код.

А я запретил в договоре, а он всё равно привлёк. Не буду платить!

Почему? Разве в законе где-то написано, что всё, договор отменяется и все расходятся? Работы выполнены? Выполнены. Недостатки есть? Нету. Тогда надо платить. А уж дальше заниматься разборками и ответственностью.

А как мне реально запретить субподрядчиков?

Прописывайте конкретные меры ответственности: штрафы, право на выход из договора, изменение цены работ и пр. Нужно сделать привлечение субподрядчиков просто невыгодным.

Я принял работы, можно я напрямую субподрядчику закину деньги? А то доверия этому хитрожоп… подрядчику больше нет.

Ну, закидывайте. А потом не забудьте ещё раз своему подрядчику закинуть. Потому что у вас договор-то с ним, а не с субподрядчиком, и долг по договору не погашен.

А если в договоре субподряда написано, что я напрямую сдаю работы заказчику?

На заборе тоже много чего написано. Если вы не состоите в договорных отношениях с заказчиком, а в субподрядном договоре нет подробных механизмов с описанием приёмки работ, то сдавайте всё генподрядчику. Он для вас заказчик. А то потом ещё неустойку с вас взыщет за просрочку выполнения работ. Вы же их так и не сдали ему!

Генподрядчик сказал, что заказчик расторг договор с ним, поэтому я могу с моими работами идти лесом. Это правда?

Нет. Вы же помните, что заказчик к вам отношения не имеет? Поэтому лесом идёт уже он. Если генподрядчик хочет разбегаться, то должен отдельно с вами расторгнуть договор. И для него это будет иметь свои самостоятельные последствия.

Я принял работы субподрядчика, сдал их заказчику, а тот нашёл в ней косяки и наказал меня. Я могу перевыставить это всё субподрядчику?

С какой кстати? Работы приняли? Приняли. Проверяли при приёмке? Какое отношение к субподрядчику имеет то, что вы через одно место работы проверяли. Страдайте теперь в тряпочку молча.

Как это всё обходить

Так как у нас свобода договора и всё-такое, а ещё достаточно развитое и неплохое гражданское законодательство, то можно пробудить в себе немного творца и прикрыть некоторые свои риски. Давайте обсудим самые популярные методы. При двойном субподряде генеральный подрядчик не вправе применять положения о солидарной ответственности ко второму субподрядчику

Вопросы оплат

Если вы субподрядчик, то делайте так. Прописывайте в договоре, что право на использование результатов интеллектуальной деятельности переходит только после полной оплаты. С этой фразой вы можете диктовать свою непреклонную волю и генподрядчику, и заказчику.

Потому что вы переходите в разряд абсолютных правоотношений, которые должен уважать даже сосед Вася по подъезду. Это уже не спор по договору будет, ведь споры по авторским правам и прочему уже совершенно самостоятельны, со своими бонусами и плюшками.

Другое дело, что проект могут просто бросить, и код ваш будет никому не нужен. Использования не будет. Тогда да, проблемка.

Если вы генподрядчик, то вы можете привязать все оплаты работ субподрядчика к определённому условию — поступлению денег от заказчика.

С недавних пор сначала высшая судебная инстанция это разрешила, а потом и законодательство поправили.

То есть, к примеру, фраза в договоре с субподрядчиком: «Работы подлежат оплате в течение 5 рабочих дней после поступления оплаты за выполненные работы от заказчика», — раньше признавалась недействительной, а теперь в порядке вещей. Это не гарантия, и в случае совсем бесстыдных сроков можно в суде оспорить. Но это тема отдельной статьи, про риски договоров подряда в целом.

Из закона про срокиЕсли обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода (п. 1 ст. 314 ГК РФ). Если вы заказчик, и хотите гарантировать отсутствие проблем с субподрядчиками в связи с неоплатами (и сопутствующими фигами на постном масле вместо написанного кода), то можете в договоре с генподрядчиком прописать, что если в выполнении работ участвуют субподрядчики, то оплату их работ вы проводите лично по заявкам генподрядчика. В субподрядном договоре также должно быть предусмотрено, что оплата приходит напрямую от заказчика. Нет, генподрядчик не должен раскрывать свои коммерческие условия. Заказчик не будет знать цену и условия субподрядного контракта, и соответственно объёмы работ тоже. Просто генподрядчик, когда сдаёт работы, говорит, что они должны быть оплачены вот этому третьему лицу. А если обманет и не скажет? То в случае проблем он будет отвечать за возникшие у вас убытки, потому что он нарушит уже непосредственно ваш договор.

Вопросы сроков

При двойном субподряде генеральный подрядчик не вправе применять положения о солидарной ответственности ко второму субподрядчику

Если вы заказчик, то проблем нет. У вас есть чёткие сроки и ответственность генподрядчика. В принципе, нет вопросов и у субподрядчика по умолчанию — написано месяц, значит должен сделать за месяц.

А если вы генподрядчик, и у вас не заложены бюджеты на авансирование вашего же заказчика (потому что оплачиваете работы субподрядчиков из своих кровных), то в договоре с заказчиком у вас должны быть прописаны условия о переносе сроков выполнения работ в случае просрочки оплат, а договоры с субподрядчиками в части оплат должны иметь привязки к поступлению денег от заказчика.

Вопросы приёмки работ и судов

В целом, очень похоже на решение вопроса с оплатами.

Если вы заказчик и хотите гарантировать личную приёмку, потому что понимаете, что ваш генподрядчик не имеет реальных спецов, чтобы потом переделать косячную работу, то можете аналогично прописать в договоре с генподрядчиком, что субподрядные работы сдаются вам лично.

Читайте также:  Как вести раздельный учет «входного» ндс при совмещении облагаемых и необлагаемых операций

Это же условие должно содержаться и в субподрядном договоре.

Генподрядчику лучше прописать в своём субподрядном договоре, что окончательная приёмка работ производится после приёмки работ заказчиком. К этому должны быть привязаны и сроки для направления мотивированных отказов, и сроки оплаты.

Ну а субподрядчику, наверное, всё равно кому работы сдавать. Главное сдать, а чтобы не затягивалось, стараться удалять всё, что найдёте в договоре из предыдущих двух абзацев.

С судами будет сложнее. Чтобы заказчик судился напрямую с субподрядчиком или наоборот, нужно суду будет доказать, что все требования к единой цепочке были были выполнены. То есть в генподрядном договоре содержались условия о об отношениях напрямую между заказчиком и субподрядчиком, а в субподрядном договоре есть на это отсылки. Поскольку в таком междусобойчике сложно контролировать условия разных договоров, которые ещё никто друг другу не показывает, то вряд ли получится. При двойном субподряде генеральный подрядчик не вправе применять положения о солидарной ответственности ко второму субподрядчику

Выводы: помните о том, что вам должен будет только тот, кто поставил подпись в вашем контракте, писать код для большого заказчика не то же самое, что быть причастным к этому заказчику через длинные цепочки, а субподрядный договор ничем не отличается от любых других. С ним нужно работать, ставить условия и переделывать под себя. Просто субподряд сам по себе таит в себе риски. В первую очередь из-за многочисленных иллюзий о том, что все в одном котле варятся. Нет, каждый сам за себя.

Источник: https://habr.com/post/438304/

Договор субподряда и его соотношение с договором подряда

ДОГОВОР СУБПОДРЯДА И ЕГО СООТНОШЕНИЕ С ДОГОВОРОМ ПОДРЯДА

Структура договорных связей в подрядных отношениях является на сегодняшний момент сложной и многогранной.

Наряду с непосредственными обязательствами между заказчиком и подрядчиком на практике нередко встречаются случаи возникновения новых обязательственных отношений, направленных на обеспечение исполнения основных. Возможность заключения подрядчиком субдоговора предусмотрена ст. 706 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Таким образом, складывается многоуровневая договорная структура, направленная на обеспечение выполнения работ по основному договору подряда, которая включает в себя договоры субподряда.

Включение ст. 706 ГК РФ в параграф, посвященный общим положениям о подряде, позволяет говорить, что ее положения распространяются на все разновидности договора подряда и могут быть применимы в случае отсутствия противоречий со специальными нормами.

Данное положение, на наш взгляд, является оправданным, поскольку позволяет подрядчикам выполнять принятые на себя обязательства не лично, а с привлечением третьих лиц — субподрядчиков.

При этом субподряд будет являться частным, законодательно закрепленным случаем возложения исполнения обязанностей на третьих лиц, как это позволяет ст. 313 ГК РФ. Более того, привлечение третьих лиц к исполнению обязательства будет облечено в соответствующую договорную форму — договор субподряда.

Безусловно, субподрядные отношения будут реже встречаться в договоре бытового субподряда и чаще в строительном подряде и подряде на выполнение проектных и изыскательных работ.

Сложнее дело обстоит с такой разновидностью подряда, как подрядные работы для государственных и муниципальных нужд.

Государственный или муниципальный контракт на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд заключается на основе заказа на выполнение подрядных работ, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Одним из важных условий любого государственного контракта является возможность подрядчика по государственному контракту привлекать для исполнения своих обязательств субподрядчиков.

Работы, заказываемые государством, носят сложный и комплексный характер, что требует от исполнителя в целях надлежащего и своевременного выполнения своих обязательств привлечения третьих лиц.

В соответствии с действующим законодательством при подаче заявки на участие в торгах на заключение государственного и муниципального контракта подрядчиком обязательно должны быть указаны конкретные субподрядные организации, с которыми может быть заключен соответствующий субподрядный договор.

Но не всегда участник размещения заказа может знать точные число и наименования третьих лиц, которых надо будет привлечь. Особенно это касается сложных, многоэтапных работ, но формулировки государственного контракта ограничивают права исполнителя по привлечению третьих лиц, требуя личного исполнения своих обязательств. Данная ситуация на практике может потребовать внесения изменений в приложения к государственному контракту на выполнение работ в случае, если у подрядчика возникнет необходимость привлечь к исполнению обязательств иных субподрядчиков. Тем не менее возможность существования сложных договорных отношений в государственных контрактах на выполнение работ предусмотрена.

Договорные связи в субподрядных отношениях предполагают существование двух вариантов обязательственных связей. Во-первых, это является наиболее распространенным вариантом: генподрядчик — субподрядчики. Во-вторых, генподрядчик — субподрядчики — подсубподрядчики.

Существование первого варианта прямо предусмотрено законодательством, а наличие второго обусловливается возможностью в определенных случаях субподрядчику привлекать для выполнения договора субподряда подсубподрядчиков.

Такая сложная договорная конструкция характерна в целом для договора строительного субподряда, который может предусматривать выполнение субподрядчиком технически сложных строительных действий, требующих специальных познаний в различных отраслях строительства.

Субподрядный договор заключается на основе и во исполнение основного подрядного договора. Поэтому подсубдоговор, заключенный субподрядчиком на основании субподрядного договора, также будет направлен на частичное исполнение главного подрядного договора.

Участие в исполнении договора подряда генерального подрядчика и субподрядчика (ст. 706 ГК), когда имеет место множественность договоров подряда, следует отличать от множественности лиц в самом договоре подряда (ст. 707 ГК).

При неделимости предмета обязательства подрядчики признаются по отношению к заказчику солидарными должниками и соответственно солидарными кредиторами (ст. 322 ГК РФ), а при его делимости — долевыми должниками и кредиторами (ст.

321 ГК РФ).

Комплексность в субподрядных отношениях приводит к созданию многоуровневой системы договорных связей в подрядных отношениях. Наряду с опосредованными связями между заказчиком и субподрядчиком, законодатель не исключил возможность существования между данными субъектами и прямой связи.

Это касается ответственности, которая может возникнуть у субподрядчика перед заказчиком, и соответственно наоборот. В качестве общего правила в ч. 3 ст. 706 ГК РФ законодатель не закрепляет возможность возникновения ответственности между заказчиком и субподрядчиком, но предусматривает, что по закону или договору возможна такая ответственность. Положение ч.

3 ст. 706 ГК РФ направлено на стабилизацию и укрепление системы субподрядных отношений. В этой связи нельзя согласиться с позицией С.Н.

Мокрова, по мнению которого если допустить требования и претензии, связанные с исполнением генерального договора подряда между заказчиком и субподрядчиком, то это может привести к размыванию самой системы, неустойчивости структуры сложившихся договорных связей и понижению роли генерального подрядчика.

Положение ч. 4 ст. 706 ГК РФ о возможности заказчика с согласия генерального подрядчика заключать договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами еще в большей степени может осложнить договорные связи по основному договору подряда.

Наряду с главным договором подряда, договорами субподряда могут также появиться и дополнительные подрядные договоры, возникающие по желанию заказчика, но с разрешения субподрядчика. Данная ситуация может быть обусловлена сложностью предмета договора подряда и возникает, как правило, в строительстве.

При этом новые подрядчики будут нести ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком. Законодатель, по нашему мнению, закрепляя указанную норму, попытался предоставить возможность сторонам основного договора подряда скорректировать или сузить предмет договора.

Однако неясна позиция законодателя относительно выбранного места закрепления данного положения. В данном случае договорные связи в субподрядных отношениях существованием дополнительных договоров затронуты не будут.

Разрешение генерального подрядчика, на наш взгляд, может быть дано на выполнение работ, которые не являются предметом соответствующих субдоговоров. В противном случае нужно также будет получать генеральному подрядчику согласие от субподрядчика на исключение из предмета договора субподряда отдельных работ.

Поэтому включение ч. 4 в статью, посвященную отношениям генерального подрядчика и субподрядчика, не вполне соответствует логике договорных связей в субподрядных отношениях. Было бы правильнее включить данную норму в общие положения о подряде.

По своей природе заключаемый заказчиком договор будет являться простым договором подряда, осложненным согласием генерального подрядчика. Оно, безусловно, необходимо, так как если предоставить заказчику ничем не обусловленное право на заключение прямых договоров, минуя генерального подрядчика, то это неизбежно приведет к расшатыванию системы генерального подряда.

В целом нельзя с уверенностью утверждать, что договорные связи между заказчиком и субподрядчиком отсутствуют. В действительности существуют два отдельных договора — подряда и субподряда.

Однако наличие взаимосвязи между основным договором и субдоговором позволяет проследить тонкие нити, связывающие всех участников субдоговорных отношений.

Гражданско-правовые механизмы регулирования данных отношений распространяются на все без исключения разновидности договоров подрядного типа.

Договорные связи в субподрядных отношениях являются сложными и многогранными. Сложность данных связей заключается в том, что договор субподряда направлен на исполнение основного подрядного договора, и соответственно стороны данных отношений находятся в определенной, пусть и опосредованной, взаимосвязи, а значит, имеют права, обязанности и могут нести гражданско-правовую ответственность.

Н.Н. Ковров

По всем вопросам можно записаться на прием к специалистам по телефонам:

(495) 64 — 911 — 65 или 649 — 41 — 49 или (985) 763 — 90 — 66 Внимание! Консультация платная.

Бесплатно Вы можете задать свой вопрос в разделе     «Вопрос адвокату»

С аналогичной тематикой и практикой нашего Центра по теме Споры по договору подряда — вы можете ознакомиться ниже, перейдя по ссылке:

Источник: http://portal-law.ru/dogovor-subpodryada-i-ego-sootnoshenie-s-dogovorom-podryada/

Статья: Заказчик — генподрядчик — субподрядчик: правила игры (Беляева О.А.) ("Право и экономика", 2009, n 3)

«Право и экономика», 2009, N 3ЗАКАЗЧИК —
ГЕНПОДРЯДЧИК — СУБПОДРЯДЧИК: ПРАВИЛА
ИГРЫВ последние годы практика подрядных
отношений вырабатывает новые формы
договорных связей. Так, заключаются
трехсторонние договоры, в которых
одновременно участвуют заказчик,
генеральный подрядчик и субподрядные
организации.

Хотя веских аргументов против
такого договора нет, возможна некоторая
путаница с использованием традиционной
терминологии в нетрадиционной договорной
конструкции. Избежать ее можно, назвав
контрагентов иначе.

Например, зарубежные
строительные компании, заключая
аналогичные трехсторонние договоры,
именуют контрагентов как «заказчик» (иногда
«работодатель»), «инженер» (не путать с
инженером, осуществляющим технический
надзор на основании ст. 749 ГК РФ),
«подрядчик».

Помимо этого, традиционная
схема генподрядных взаимоотношений
дублируется в договоре простого
товарищества (о совместной деятельности),
где в товарищах фигурируют не только
заказчик и генподрядчик, но также инвестор
или, как вариант, банк, открывший кредитную
линию для реализации строительного
проекта.

Еще одной, на мой взгляд, весьма
экзотичной, но тем не менее получившей
практическое применение схемой выступает
внедрение фигуры субгенподрядчика,
который, по сути, выполняет агентские
функции в интересах генерального
подрядчика.

Согласованные
субподрядчикиЕсли из закона или
договора не вытекает обязанность
подрядчика выполнить предусмотренную
договором работу лично, подрядчик вправе
привлечь к исполнению своих обязательств
субподрядчиков (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Заключая
договор подряда, в котором специально не
оговорены требования к тому, что работа
должна быть выполнена непосредственно
подрядчиком, заказчик рискует попросту не
знать, какими лицами в конечном итоге
реализуются договорные условия. Промежуточной формой между схемами
«заказчик — генеральный подрядчик —
субподрядчик» и «заказчик — соподрядчики»
(ст.

707 ГК РФ) является довольно модный
сейчас список согласованных
субподрядчиков. Используя этот список как
составную часть генподрядного договора,
заказчик не вступает в договорные
отношения с субподрядчиками. Тем не менее
он влияет на их правовое положение.

Допустим, заказчик может не согласовать с
конкретной организацией в качестве
субподрядчика объемы и (или) виды
поручаемых ей работ. Субподрядный договор с
этой организацией не будет заключен
генеральным подрядчиком. Можно сказать, что
договорное условие о списке согласованных
субподрядчиков в определенной степени
ограничивает свободу договора в отношениях
генерального подрядчика с субподрядными
организациями.

Список согласованных с
заказчиком субподрядчиков в современной
судебно-арбитражной практике
расценивается как свидетельство
осмотрительности хозяйствующего субъекта
в выборе контрагентов . Он представляется
на рассмотрение заказчика до заключения
договора строительного подряда. Если
договору предшествуют торги, то список
субподрядчиков включается в конкурсное
(тендерное) предложение участника торгов.
Этот список будет, конечно, учитываться
заказчиком при определении победителя
торгов . ———————————

Читайте также:  Ответственность сторон по договору аренды транспортного средства

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 6
марта 2007 г. по делу N А40-79963/06-129-510;
Постановление ФАС Московского округа от 10
сентября 2007 г. N КА-А40/9158-07 по делу N
А40-77259/06-108-450. Речь идет о торгах,
проводимых для частных интересов.

Если
говорить об аукционах на выполнение
строительных работ для государственных и
муниципальных нужд, то перечень требуемых
от участников размещения заказа документов
установлен законодательством
исчерпывающим образом.

Поэтому участник
размещения заказа, претендующий на
получение соответствующего строительного
подряда, может сообщить о списке своих
субподрядчиков лишь в инициативном порядке
(ч. 4.1 ст. 10, ч. 2.1 ст. 11, ч. 3 ст. 35 Федерального
закона от 21 июля 2005 г.

N 94-ФЗ «О размещении
заказов на поставку товаров, выполнение
работ, оказание услуг для государственных и
муниципальных нужд»).В процессе
исполнения договора может возникнуть
необходимость замены субподрядчика и (или)
перераспределения видов или объемов работ
между существующими субподрядными
организациями.

Для этого генеральному
подрядчику потребуется письменное
согласие заказчика, которое может быть
выражено в письме или дополнительном
соглашении к договору подряда.

Зачастую
заказчик, недовольный ходом ведения работ,
либо сам пытается вступить в
непосредственные переговоры с
субподрядными организациями, либо требует,
чтобы генеральный подрядчик отказался от
договорных отношений с конкретным
субподрядчиком, ненадлежащим образом
выполняющим свои обязательства.

Предположим, генеральный подрядчик
принимает претензии заказчика и в
одностороннем порядке отказывается от
исполнения договора с субподрядчиком (ст. 717
ГК РФ). Кто будет нести негативные правовые
последствия такого отказа? Сторонами
субподрядного договора являются
генеральный подрядчик и субподрядчик.

Заказчик не участвует в этом договоре, хотя
и согласовывает с генеральным подрядчиком
кандидатуры субподрядчиков. Обязательство,
а также односторонний отказ от его
исполнения не могут создавать права и
обязанности для лица, которое не участвует
в нем в качестве стороны (п. 3 ст. 308 ГК РФ).

Следовательно, оснований для того, чтобы
обязать заказчика возместить
субподрядчику убытки в связи с
односторонним отказом генподрядчика от
договора с ним, просто нет. Ответственность
в порядке регресса у заказчика также не
наступает.Расчеты: генподрядчик —
субподрядчик… Кто еще?Во многих
субподрядных договорах есть условие о том,
что вознаграждение выплачивается
субподрядчику через столько-то дней после
того, как генеральный подрядчик получит
соответствующее вознаграждение от
заказчика. Правомерно ли такое условие?
Допустим, заказчик не производит в
установленные сроки расчеты с генеральным
подрядчиком. Может ли субподрядчик
обратиться в суд с исковыми требованиями об
оплате выполненных им работ одновременно к
двум субъектам — генеральному подрядчику и
заказчику?

По общему правилу заказчик и
субподрядчик не вправе предъявлять друг
другу требования, связанные с нарушением
договоров, заключенных каждым из них с
генеральным подрядчиком. Генеральный
подрядчик отвечает перед заказчиком за
действия субподрядчиков.

Генеральный
подрядчик несет ответственность перед
субподрядчиком(-ами) за неисполнение или
ненадлежащее исполнение заказчиком
обязательств по договору подряда. Поэтому
оплата генеральным подрядчиком
выполненных субподрядчиком работ должна
производиться независимо от оплаты работ
заказчиком генеральному подрядчику (п. 3 ст.
706 ГК РФ) .

Условие договора, по которому
исполнение обязательства по оплате
выполненных работ ставится в зависимость
от исполнения своего обязательства третьей
стороной, не являющейся стороной по
договору субподряда, незаконно .

Взаимоотношения заказчика с генеральным
подрядчиком не должны оказывать влияние на
имущественное положение субподрядчика, в
том числе в связи с неоплатой
(несвоевременной оплатой) работ по договору
генерального подряда. ———————————

Постановление ФАС
Северо-Кавказского округа от 27 июня 2007 г. N
Ф08-3717/2007 по делу N А20-3913/2006.
Постановление ФАС Западно-Сибирского
округа от 20 февраля 2006 г. N Ф04-456/2006(19806-А81-24),
Постановление ФАС Северо-Кавказского
округа от 8 февраля 2007 г.

N
Ф08-7002/2006.

Конечно, когда генеральный
подрядчик мотивирует неоплату работ,
выполненных субподрядчиком, отсутствием
соответствующего платежа от заказчика,
можно предположить возникновение у этих
лиц солидарной обязанности перед
субподрядчиком, особенно если подобное
условие было включено в текст
субподрядного договора. Тем не менее это не
так. Условие договора субподряда об оплате
выполненных работ после перечисления
денежных средств заказчиком генеральному
подрядчику не свидетельствует о
возникновении солидарной обязанности у
заказчика . ———————————

Постановление ФАС Северо-Кавказского
округа от 25 января 2007 г. N Ф08-6809/2006.Расчеты
субподрядчика с заказчиком могут
производиться в случае, если между ними с
согласия генерального подрядчика заключен
договор на выполнение отдельных работ (п. 4
ст.

706 ГК РФ) либо в договорах генерального
подряда и субподряда стороны
предусмотрели, что расчеты за выполненные
работы заказчик производит
непосредственно с субподрядчиком, минуя
генерального подрядчика (см. п. 9
Информационного письма Президиума ВАС РФ
от 24 января 2000 г.

N 51 «Обзор практики
разрешения споров по договору
строительного подряда» [1]; Постановление
ФАС Волго-Вятского округа от 4 сентября 2006 г.
по делу N А29-10684/2005-4э). Многие заказчики
включают в договор условия, обязывающие
генерального подрядчика своевременно
рассчитываться с субподрядчиками.

Это
вполне понятное желание заказчика, ведь от
своевременной оплаты работ субподрядчиком
зависит надлежащее исполнение договора
подряда в целом. Только принудительно
заставить генерального подрядчика их
соблюдать, пожалуй, нельзя.

За что
взимается «генподрядный процент»?Долгое
время в нашей стране существует интересная
практика оплаты услуг генерального подряда
субподрядчиком — «генподрядный процент», или
«генподрядная наценка».

Многие субподрядные
договоры устанавливают такой платеж, как
правило, в одной из двух форм: путем
перечисления денежных средств на счет
генерального подрядчика либо путем зачета
стоимости услуг генерального подряда в
счет оплаты работы субподрядчика (это более
распространенный вариант).

Но в этом случае
в бухгалтерском учете обоих контрагентов (и
субподрядчика, и генподрядчика) должна
отражаться операция по зачету встречных
договорных обязательств (ст. 410 ГК РФ).

Безусловно, условие об оплате услуг
генерального подряда должно включаться в
субподрядные договоры не автоматически,
как это, к сожалению, обычно бывает, а только
если для этого есть конкретные
основания. Сегодня в нашей стране
продолжает действовать Положение о
взаимоотношениях организаций — генеральных
подрядчиков с субподрядными организациями,
утв.

Постановлением Госстроя СССР и
Госплана СССР от 3 июля 1988 г. N 132/109,
регламентирующее как основания взыскания,
так и размеры генподрядного процента. Генподрядный процент призван
компенсировать затраты на конкретные
услуги, которые генеральный подрядчик
оказывает субподрядчику.

К таким затратам
относятся: административно-хозяйственные
расходы генерального подрядчика, связанные
с обеспечением технической документацией и
координацией работ, выполняемых
субподрядчиком, приемкой работ от
субподрядчика и сдачей заказчику работ,
выполненных субподрядчиком, разрешением
вопросов материально-технического
снабжения; затраты по обеспечению
пожарно-сторожевой охраны, осуществлению
мероприятий по технике безопасности и
охране труда, обеспечению субподрядчика
нетитульными временными зданиями и
сооружениями, оказанию дополнительной
медицинской помощи. Субподрядчик
ежемесячно по отдельным счетам производит
соответствующие отчисления генеральному
подрядчику в процентах к сметной стоимости
выполненных субподрядчиком
строительно-монтажных работ. Размер
процентного отчисления устанавливается в
зависимости от вида работ и составляет в
разных случаях от 1 до 4%. Есть случаи,
когда особо ретивые генеральные подрядчики
не только взыскивают со своих
субподрядчиков по 10, а то и по 15%
генподрядной наценки, но и умудряются
получать генподрядный процент с
заказчиков! Например, вознаграждение
генподрядчика составляет 100 руб., в процессе
переговоров по заключению генподрядного и
субподрядных договоров он озвучивает в
своей интерпретации «сказку» о генподрядной
наценке. В итоге в договоре появляется
новая строка доходов генерального
подрядчика: 10 — 15% он получит дополнительно
со своего заказчика и такой же процент
заберет из суммы вознаграждения каждого
своего субподрядчика. Безусловно,
генподрядный процент может быть обоснован,
но… взыскивать его допустимо лишь с
субподрядчиков, а не с заказчиков в
разумных пределах и при условии фактически
оказанных генеральным подрядчиком услуг.
Автоматическое применение генподрядного
процента уже привело к тому, что зачастую
субподрядчики называют его «откатом» за
заключение договора.

Альтернативой
генподрядному проценту является практика
включения в субподрядный договор
коэффициента договорного снижения цены, за
которым, конечно, скрывается тот же
генподрядный процент. В таком случае по
окончании договора производится расчет
окончательной цены с применением
понижающего коэффициента.

Окончательная
(итоговая, скорректированная) цена,
отличающаяся от первоначально
согласованной в договоре, не считается
изменением договорного условия о цене.
Напротив, она свидетельствует о надлежащем
исполнении договора, так как применение
понижающего коэффициента направлено на
соблюдение договорных условий .

———————————

Постановление ФАС
Поволжского округа от 21 июля 2005 г. N
А65-10933/99-СГ2-4.Литература1. Вестник ВАС
РФ. 2000. N 3.

АннотацияАвтор анализирует
структуру договорных связей с участием
генерального подрядчика, характеризует
последствия включения в договор списка
согласованных субподрядчиков, приводит
примеры арбитражных решений,
иллюстрирующих споры между генеральным
подрядчиком и субподрядчиком, критически
оценивает сложившуюся практику применения
генподрядного процента.О.А.Беляева К.
ю. н., доцент кафедры макро- и
микроэкономики Российско-немецкой
высшей школы управления Академии
народного хозяйства при Правительстве
Российской Федерации, ведущий научный
сотрудник Института
законодательства и сравнительного
правоведения при Правительстве
Российской Федерации, специалист в
области корпоративного и договорного
права Подписано в печать 04.03.2009

Источник: https://www.lawmix.ru/bux/31554

Солидарная ответственность

Права и обязанности заказчиков и подрядчиков

Если к исполнению подрядного контракта заказчик привлекает для параллельной работы две или более фирмы, то условиями контракта должна быть установлена их солидарная ответственность. Например, заказчик может привлечь к одновременной работе строительную фирму, фирму, специализирующуюся на отделке интерьеров, и монтажную фирму по установке технологического оборудования.

Солидарная ответственность предусматривает право заказчика предъявлять претензии к организации и качеству выполняемых работ любой из солидарных фирм, которая не может отказаться от ее принятия, ссылаясь на виновность другой солидарной фирмы. Фирмы, объединенные солидарной ответственностью, сами определяют виновника, сами решают, кто из них будет удовлетворять претензию и как будут распределены между ними расходы.

При значительных объемах и разнообразии предстоящих работ по сооружению объекта заказчик при проведении конкурса может поставить условие, что в нем участвуют только те фирмы, которые могут взять на себя обязанность исполнять роль генеральных подрядчиков — координаторов работ. При этом заказчик обычно оговаривает в условиях конкурса, какой комплекс обязанностей будет нести генеральный подрядчик.

В одном случае это может быть генеральный подрядчик, представляющий интересы одной из конкурирующих групп фирм, претендующих на получение субподрядных заказов.

Такой генеральный подрядчик готовит общее предложение субподрядных фирм и в случае получения заказа подписывает контракт на генеральный подряд от своего имени и имени субподрядных фирм.

В этом случае генеральный подрядчик координирует работу субподрядных фирм и вместе с ними несет перед заказчиком солидарную ответственность.

Читайте также:  Как списать кредиторскую задолженность с истекшим сроком исковой давности в бухгалтерском учете

В другом случае заказчик предпочтет генерального подрядчика, который несет перед ним полную неделимую ответственность за выполнение всех работ по сооружению и сдаче объекта, а субподрядные фирмы несут перед генеральным подрядчиком ответственность в пределах заключаемых с ним субподрядных контрактов.

В третьем случае генеральный подрядчик может быть привлечен заказчиком на роль координатора работ субподрядных фирм. Такой генеральный подрядчик готовит условия конкурсов на привлечение субподрядных фирм, анализирует их результаты и рекомендует заказчику, с какой из них наиболее целесообразно подписать подрядный контракт.

Если заказчик согласен с рекомендациями генерального подрядчика, то он (заказчик) подписывает контракты, а генеральный подрядчик координирует работу всех подрядных фирм, проверяет качество и объемы выполняемых ими работ и действует исключительно в интересах заказчика.

Заказчик ведет расчеты непосредственно с субподрядными фирмами, а генеральному подрядчику выплачивает вознаграждение. В этом случае очень важно правильно установить условия начисления и выплаты вознаграждения, стимулирующего генерального подрядчика улучшать качество и снижать общую стоимость подрядных работ.

С этой целью следует руководствоваться рекомендациями, изложенными в п. 4 гл. 6.

Поскольку по договору субподряда генеральный подрядчик выступает в роли заказчика, на нем лежит обязанность по оплате выполненной субподрядчиком работы (п. 1 ст. 702, ст. 711 ГК РФ) независимо от того, произвел с ним расчеты заказчик или нет (п. 3 ст. 706 ГК РФ).

Однако стороны договора могут согласовать условие о том, что выполненную субподрядчиком работу оплачивает непосредственно заказчик, минуя генерального подрядчика (ст. 706 ГК РФ, п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.

2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

  • Данное условие защищает интересы генподрядчика и субподрядчика, поскольку в таком случае последний сможет взыскать задолженность по оплате работы непосредственно с заказчика, освободив тем самым генерального подрядчика от обязанности оплачивать работу и от ответственности за ее неисполнение.
  • ———————————
  • Пример формулировки условия:

«Оплату выполненных по настоящему договору работ осуществляет лицо, являющееся заказчиком по договору генерального подряда N ____ от «____»________ 200_ г., во исполнение которого заключен настоящий договор субподряда».

  1. ——————————-
  2. Условие об оплате работ, выполненных субподрядчиком, непосредственно заказчиком должно быть включено также в договор генерального подряда.
  3. Если условие о расчетах заказчика непосредственно с субподрядчиком не согласовано

Выполненные работы подлежат оплате генеральным подрядчиком в порядке, установленном договором и законом (п. 1 ст. 711 ГК РФ). Субподрядчик, согласно п. 3 ст. 706 ГК РФ, не вправе требовать оплаты работ от заказчика.

Солидарная ответственность заказчика и генерального подрядчика за нарушение условия об оплате работы

По соглашению сторон может быть предусмотрена солидарная ответственность заказчика и генерального подрядчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение последним обязательства перед субподрядчиком по оплате выполненной им работы (абз. 2 п. 3 ст. 706 ГК РФ, ст. 322, п. 4 ст. 421 ГК РФ). Такая ответственность может быть установлена:

— в трехстороннем соглашении между заказчиком, генеральным подрядчиком и субподрядчиком;

— в договоре субподряда, который должен также подписать заказчик, принимающий на себя только эту ответственность.

В обоих случаях рекомендуется согласовать право субподрядчика требовать оплаты выполненной работы как от заказчика и генерального подрядчика совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 ГК РФ), возмещения в том же порядке причиненных убытков, уплаты неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. ст. 15, 393, 330, 395 ГК РФ).

———————————

Пример формулировки условия:

«Заказчик и генеральный подрядчик несут солидарную ответственность за нарушение последним обязанности по оплате выполненной субподрядчиком работы.

При нарушении генеральным подрядчиком указанной обязанности субподрядчик вправе потребовать оплаты выполненной работы, возмещения убытков, уплаты неустойки за просрочку оплаты, а также процентов, предусмотренных ст.

395 ГК РФ, как от заказчика и генерального подрядчика совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга».

———————————

Если условие о солидарной ответственности генерального подрядчика и заказчика не согласовано

Субподрядчик вправе предъявить требование об оплате только генеральному подрядчику. В случае неисполнения последним обязанности по оплате заказчик не будет нести ответственности перед субподрядчиком.

Источник: http://upr-proektom.ru/solidarnaya-otvetstvennost

Разъяснение субподряд — вопрос №3039729 от 09.12.2013

Татьяна, ДОГОВОР СУБПОДРЯДА

Отношения между подрядчиком и субподрядчиком регулируются договором, который называют договором субпод­ряда. На договор субподряда распространяются общие положе­ния о договоре строительного подряда, установленные Граждан­ским кодексом РФ.

Существенными условиями договора субподряда яв­ляются предмет договора и срок выполнения работ. Так, пред­метом такого договора может быть строительство, реконструк­ция, капитальный ремонт зданий, сооружений или иных объ­ектов, а также выполнение монтажных, пусконаладочных и дру­гих работ.

Что касается срока выполнения работ, то в договоре стороны должны согласовать их начало и окончание. Кроме то­го, они могут определить и промежуточные сроки, то есть сроки завершения отдельных этапов работы. Без согласования сущест­венных условий договор не может считаться заключенным. До­говор субподряда заключают в письменной форме.

Подробнее о том, как отразить выполнение субподряд­ных работ в бухгалтерском и налоговом учете, см. «Суб­подрядчик».

  • К особенностям договора субподряда относят:
  • • ответственность генерального подрядчика перед субподрядчиком за неисполнение или ненадлежа­щее исполнение заказчиком обязательств по дого­вору подряда;
  • • ответственность генерального подрядчика перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее ис­полнение обязательств субподрядчиком (в этом случае ответственность генерального подрядчика определяется общими правилами гражданского за­конодательства как должника, возложившего ис­полнение своего обязательства на третье лицо);
  • • заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением до­говоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком, если иное не предусмотрено до­говором;
  • • заказчик не вправе без согласия генерального под­рядчика заключать договоры с другими лицами на выполнение отдельных работ.
  • Рассмотрим основные моменты, на которые необхо­димо обратить внимание при составлении договора субподряда.
  • НАЛИЧИЕ ЛИЦЕНЗИИ У ПОДРЯДЧИКА И СУБПОДРЯДЧИКА
  • Если подрядчик заключил с заказчиком договор на вы­полнение работ по строительству, которые подлежат лицензиро­ванию, то он должен иметь лицензию, даже если сам не будет вы­полнять эти работы, а поручит их субподрядчику, у которого есть соответствующая лицензия.

Дело в том, что договор субподряда не может суще­ствовать в отрыве от договора подряда. Первоначально имен­но подрядчик берет на себя обязательства по выполнению дея­тельности, требующей обязательного лицензирования.

И имен­но он несет ответственность перед заказчиком за выполнение тех или иных работ. А следовательно, он должен иметь право на их выполнение. Выполнит ли он их самостоятельно или по­ручит субподрядчику — не важно.

А вот наличие необходимой лицензии не только у субподрядчика, но и у генподрядчика да­ет заказчику соответствующие гарантии того, что работы будут выполнены.

СТРОИТЕЛЬНЫЕ МАТЕРИАЛЫ

По общему правилу строительные работы выполняют­ся из материалов субподрядчика, если иное не предусмотрено до­говором.

Если же генподрядчик обеспечивает субподрядчика материалами для строительства, то это нужно указать в догово­ре. В этом случае после окончания работы субподрядчик должен предоставить генподрядчику отчет о расходовании материалов и вернуть ему неиспользованные ценности (п. 1 ст. 713 Граждан­ского кодекса РФ).

Правда, с согласия генподрядчика субподрядчик мо­жет оставить у себя неиспользованные материалы. Тогда их сто­имость будет зачтена ему в счет оплаты работы.

ЦЕНА РАБОТ

Особое внимание следует уделить цене договора, то есть цене выполнения работ.

Хотя цена и не является существен­ным условием договора субподряда и может быть определена исходя из стоимости выполнения аналогичных работ, но для то­го, чтобы избежать возможных разногласий между сторонами, цену все-таки лучше указать в договоре, например, путем соста­вления сметы. Цена (смета) может быть приблизительной или твердой.

Твердая цена не может быть изменена по инициати­ве одной из сторон, даже если фактические расходы субподряд­чика на выполнение работы окажутся меньше тех, которые учи­тывались при установлении цены.

В этом случае субподрядчик все равно имеет право на оплату работ по цене, предусмотрен­ной договором, если только подрядчик не докажет, что получен­ная субподрядчиком экономия повлияла на качество выполнен­ных работ (п. 1 ст.

710 Гражданского кодекса РФ).

Субподрядчик в свою очередь может потребовать из­менить твердую цену работы, только если докажет, что такое по­вышение вызвано существенным изменением обстоятельств (ст. 451 Гражданского кодекса РФ). В этом случае подрядчик вправе либо согласиться с требованиями субподрядчика, либо расторгнуть с ним договор.

Если же цена является приблизительной, то подряд­чик вправе сделать в договоре оговорку, что оплата работ произ­водится на основании фактических расходов, понесенных суб­подрядчиком, либо предусмотреть порядок распределения полу­ченной экономии между сторонами.

ПОРЯДОК ОПЛАТЫ РАБОТ

Подрядчик должен оплатить субподрядчику работы в сроки, указанные в договоре. Причем независимо от того, по­лучил он деньги на строительство от заказчика или нет. Бывает, что в договоре субподряда стороны указывают, что подрядчик оп­лачивает субподрядчику работы после того, как сам получит средства от заказчика.

Однако такая формулировка допустима лишь в том случае, если расчеты за выполненные работы осуществляют­ся непосредственно между заказчиком и субподрядчиком. Иначе ответственность перед субподрядчиком будет нести под­рядчик.

УСТРАНЕНИЕ ПРЕПЯТСТВИЙ, ВОЗНИКАЮЩИХ ПРИ ВЫПОЛНЕНИИ РАБОТ

Часто между генподрядчиком и субподрядчиком воз­никают споры по поводу того, кто должен устранять различно­го рода препятствия, которые мешают исполнению договора. Если иное не предусмотрено договором, то каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее меры по устранению пре­пятствий.

Укажите в договоре обязанности каждой из сторон по устра­нению препятствий, которые могут возникнуть в ходе строительства, а кроме того, предусмотрите порядок распределения расходов по их уст­ранению. Так вы избежите ненужных споров со своим контрагентом.

ПОРЯДОК ВОЗМЕЩЕНИЯ СТОИМОСТИ УСЛУГ ГЕНПОДРЯДЧИКА

По договору генподрядчик может предоставлять суб­подрядчику различные услуги: обеспечивать технической доку­ментацией, временными зданиями и сооружениями, координи­ровать работы, обеспечивать технику безопасности на объекте и т. д.

В этом случае в договоре нужно определять порядок и стоимость таких услуг, а также то, в каком порядке субподряд­чик будет их оплачивать (путем перечисления средств на счет генподрядчика, путем зачета стоимости предоставленных услуг в счет оплаты по договору и т. п.).

Источник http://www.s-nip.ru/info/uchet/documenti/documenti_160.html

Источник: https://www.9111.ru/questions/3039729/

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector