Договор подряда может содержать условие о том, что заказчик удерживает в течение гарантийного срока часть оплаты выполненных работ

Договор подряда – одна из наиболее часто используемых форм сделок между субъектами.

Так как подряд – это выполнение определенной работы с передачей заказчику конечных результатов, принимающая сторона должна быть уверена в качестве этой работы.

Одна из форм защиты заказчика — гарантийные удержания при подрядных отношениях. В связи с этим важно разобраться в особенностях их применения и расчетов.

Сущность гарантийного удержания в договоре подряда

• Договоренности подобного рода в подрядных отношениях заключаются в том, что одна сторона сделки согласна возместить другой стороне убытки, если они возникнут в результате некачественного выполнения работы.
• 
• Гарантийное удержание может выражаться в различных формах, таких как:

• выплата денежной компенсации;
• устранение недостатков на безвозмездной основе;
• восстановление первоначального вида изделия и прочее.

Роль таких обязательств выражается в выполнении защитной функции для заказчика или исполнителя.

Законодательная база

Вопросы гарантийного удержания по договору подряда регулируются тридцать седьмой главой Гражданского кодекса. Общие условия, которые должны обязательно рассматриваться при заключении сделки, установлены статьями с №721 по №725.

Определение сроков гарантии и качества принятой работы рассматриваются первым пунктом статьи 721, статьей 722, пятым и шестым пунктами статьи 724 Кодекса. Периоды выявления недостатков также оговариваются в 724 статье. Исковая давность по делам данной категории определена первым пунктом 725 статьи.

Если речь идет о гарантийных удержаниях по договору строительного подряда — особенности таких типов документов установлены статьями с №754 по №756 Гражданского кодекса РФ.

Особенности составления документа

Чтобы правильно заключить сделку на подряд с указанием условий о гарантийном удержании, необходимо внимательно изучить особенности детализации каждого пункта договора и рассмотреть, каким деталям нужно уделить особое внимание.

В договоре нужно прописать, что выполненная работа должна быть надлежащего качества. При этом, даже если такое условие будет упущено, это не критично. Гражданским кодексом РФ установлено, что проданный товар, оказанная услуга и выполненная работа должны соответствовать установленным нормам качества.

Помимо этого, в договоре необходимо прописать сроки гарантии. А также правила фиксирования, рассмотрения и урегулирования претензий со стороны заказчика. Указанные гарантийные периоды могут устанавливаться по соглашению сторон, но не могут определяться меньше, чем в соответствующих СНиПах.

В договоре необходимо указать порядок судебного рассмотрения возникающих споров, если подрядчик не согласится составлять или подписывать акт о выявленных недостатках, а также выполнять обязательства, определенные правилами гарантийного удержания в строительстве и при бытовых работах.

Устанавливают следующие возможные действия исполнителя:

1. Подрядчик обязан устранить за свой счет выявленные недостатки, если он были допущены по его вине.
2. Исполнитель вправе отказать в возмещении или устранении недостатков в работе, если они возникли по вине заказчика или третьих лиц.

Условия о гарантийном удержании должны включаться в раздел договора о гарантиях и поручительстве для каждой из сторон. Они вступают в силу, если имеет место хотя бы одно из следующих нарушений:

• несоответствие качества работы установленным нормам;
• нарушение сроков выполнения заказа;
• отсутствие финансирования деятельности субподрядчиков (при необходимости);
• несоблюдение сроков приема работы;
• несвоевременная оплата качественной работы или ее отсутствие.

Определение гарантийной суммы

Она может устанавливаться по одной из двух моделей:

Выплата гарантийного удержания в форме неустойки при нарушении сроков сдачи результатов работы.Определение структурированной компенсационной выплаты.

Сумма гарантийного удержания определяется на основании стоимости работ по договору и общих правил установления размера компенсации.

При ликвидации подрядной организации может осуществляться передача всех гарантийных обязательств по договору организации-субподрядчику. При совершении такого действия все обязанности исполнителя переходят к новому субъекту вместе с правом на получение денег за работу.

Проводка гарантийного удержания по договору подряда может устанавливаться в форме следующих типов:

• задаток;
• залог;
• удержание объекта имущества и прочее.

Критерии качества выполнения работ

Для правильной проводки в бухучете гарантийного удержания необходимо рассмотреть все критерии, по которым можно определить, качественно выполнена работа или нет, так как обязательства по сдаче результатов надлежащего качества установлены первым пунктом статьи 721 Гражданского кодекса РФ.

Итоги работы, которые передаются заказчику, должны соответствовать тем условиям, которые указаны в договоре, и являются пригодными для использования в течение всего гарантийного срока. Ответственность за нарушение этого правила в отношении производителей товаров, исполнителей услуг и работ перед заказчиками предусмотрена нормами российского законодательства.

1. 
2. Для проведения и учета гарантийных удержаний при нарушениях существенных условий сделки по подряду определяются периоды для обнаружения явных и скрытых дефектов, а также давностные сроки.
3. В отношении договоров на выполнение строительных подрядных работ право на получение компенсации возникает в следующих случаях:

1. Если качество сданной работы не соответствует условиям, которые установлены договором.
2. Если результат осуществленной деятельности не достиг показателей, которые отражены в технических документах по строительству.

Законодательством предусмотрены случаи, когда исполнитель освобождается от финансовой и фактической ответственности, а также от выставления счета на гарантийное удержание. Согласно второму пункту статьи 755 Гражданского кодекса, к таким случаям относятся следующие:

• выявленный дефект возник в процессе нормального износа объекта строительства;
• ущерб наступил при неправильной эксплуатации объекта;
• дефект возник из-за неправильно проведенного ремонта самим заказчиком или привлеченными им лицами.

Если после принятия работы были выявлены какие-либо недостатки, исполнителя необходимо уведомить об этом в установленные законом сроки.

Сроки при принятии результатов работы по подряду

Чтобы при выявлении каких-то недостатков в результате работы направить исполнителю письмо о гарантийном удержании, важно знать сроки установления дефектов в деятельности подрядчика.

Четвертый пункт статьи 755 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что заказчик обязан уведомить исполнителя о выявленных недостатках в разумный срок. По общему правилу, такой срок составляет один месяц. В отношении объектов, являющихся предметом строительного подряда, сроки несколько иные.

Срок давности по объектам строительства составляет три года. Согласно пунктам со второго по четвертый в статье 724 Гражданского кодекса РФ, максимальный срок установления дефектов в работе строительного подрядчика составляет пять лет. Срок начинает исчисляться с даты принятия результатов работы заказчиком.

Если стороны не указали иные сроки в подрядной сделке — применяются правила, установленные вторым, третьим и четвертым пунктами статьи 471 Кодекса. Если дефекты носят крайне серьезный характер, не допускающий эксплуатацию объекта строительства до их устранения исполнителем, отсчет срока гарантии не начинается. После принятия исправленной работы гарантийный период начинает исчисляться.

Правила применения сроков подачи претензии при сдаче работы ненадлежащего качества по Гражданскому кодексу РФ следующие:

• право на предъявление претензии действует на протяжении всего гарантийного срока, который установлен нормативными правовыми актами, договорами или обычаями делового оборота (третий пункт статьи 724);
• если срок гарантий на объект — меньше двух лет, подать жалобу на обнаружение дефекта можно уже после того, как этот период прошел. При этом заказчик обязан доказать документально, что недостатки возникли по вине исполнителя (четвертый пункт статьи 724).

Если речь идет о судебном разбирательстве по факту некачественно выполненной работы, срок давности в таком случае составляет один месяц, согласно первому пункту статьи 725 Кодекса. При поэтапной сдаче работы, он начнет отсчитываться с даты приема конечного результата.

Если сторона заказчика заявит об обнаруженных недостатках в письменной форме, срок гарантии будет отсчитываться от даты составления соответствующего документа.

Удержания гарантийного типа при строительном подряде

Такой способ обеспечения качественного выполнения работы часто используется в сфере подряда. Размер финансовой гарантии составляет от пяти до пятнадцати процентов от общей цены договора.

Удержания можно производить по следующим документам:

1. По совокупности актов о приемке результатов работы (по форме КС-2).
2. По окончательному акту.

При качественном выполнении работы стороны должны установить срок возврата гарантийного удержания. Этот период определяется сторонами в большинстве случаев одним из трех способов:

• моментом окончания гарантийного срока;
• датой начала эксплуатации объекта строительства;
• днем получения заключения о том, что все требования к качеству соблюдены.

В некоторых случаях стороны устанавливают иные сроки возврата удержанных средств. В исключительных случаях удержание гарантийного типа может заменяться банковской гарантией. В любом случае предметом такой обеспечительной меры являются деньги.

Проводки в бухгалтерских документах

Для правильного отражения гарантийного удержания в 1С и равномерного включения затрат на его выплату, организации необходимо создать резерв.

В данную категорию потенциальных расходов такая статья вносится как часть производственных издержек вместе с расходами на обслуживание и ремонт по гарантии.

Это установлено Приказом № 34н, изданным Министерством финансов в Российской Федерации 29 июля 1998 года.

Особенности проводки гарантийного удержания в бухгалтерских документах в разных ситуациях состоят в следующем:

1. Дт 62 плюс субсчет для расчетов с заказчиками за выполненную работу (исполнители), Кт 46 – количество работы, выполненной согласно форме КС-3 (заказчики).
2. Дт 62 плюс субсчет для расчетов с заказчиками за проведение ремонтных работ исполнителем корреспондирует Кт 62, который отражает сумму оплаченного заказчиком ремонта при переводе на проценты от стоимости монтажно-строительных работ.
3. Дт 26 и Кт 89 с субсчетами – образование резерва на проведение ремонта по гарантии.
4. Дт 28 и Кт 10.69, 10.70 и 10.76 – расходы на проведенный в гарантийный период ремонт.
5. Дт 89 – резерв, Кт 28 – списанные расходы на гарантийный ремонт.

При установлении размера выручки от работы, сданной исполнителем и принятой заказчиком, формируются следующие проводки бухгалтерского типа:

1. Дт 26 и Кт 67 – размер налога, подлежащий уплате пользователями автомобильных дорог.
2. Дт 80 и Кт 68 – сумма налога, уплачиваемая на содержание фондов жилья.
3. Дт 89 и Кт 80 – сумма не потраченного резерва, присоединяемая к финансовому итоговому результату за отчетный период.
4. Дт 51 и Кт 62 с субсчетами – расчеты с другой стороной по договору, оплата долгов по резервам для ремонта по гарантии и проведения восстановительных работ после истечения гарантийного срока.

Порядок выявления дефектов при строительном подряде

Согласно второму пункту статьи 755 Гражданского кодекса РФ, подрядчик не отвечает за недостатки в выполненной по договору подряда работе, если докажет, что они образовались по вине заказчика или третьих лиц (даже если недостатки были обнаружены в течение срока гарантии).

При установлении наличия отклонений в качестве сданного объекта строительства, заказчик обязан уведомить исполнителя об этом в разумные сроки (согласно правилам четвертого пункта статьи 755). Если в добровольном порядке стороны не могут разрешить возникший спор, его рассмотрение переводится в юрисдикцию суда.

Особенности действия гарантии в строительном подряде и обязательств по ней состоят в следующем.

Правилами первого пункта 721 статьи Гражданского кодекса РФ определена обязанность подрядчика предоставить в установленные договором сроки качественно построенный объект.

При этом определение уровня качества исходит из требований, которые зачастую применяются к результатам работы (объектам) данного типа.

Подрядчик обязан гарантировать заказчику, что возведенное строение будет полностью соответствовать требованиям, которые установлены технической документацией, являющейся неотъемлемой частью договора. Кроме того, исполнитель должен обеспечить нормальную эксплуатацию объекта в течение гарантийного срока.

Стороны могут отказаться от установления любого вида обязательства гарантийного типа. Статья 756 Гражданского кодекса РФ устанавливает общие сроки, в течение которых обнаруженные по договору строительного подряда недостатки подлежат безвозмездному устранению. Основной период гарантии составляет пять лет, независимо от того, устанавливаются ли сроки гарантии на работу.

Согласно правилам второго пункта статьи 755 Гражданского кодекса РФ, если дефекты или недостатки в работе были выявлены в течение гарантийного периода, на исполнителе лежит обязанность по доказательству своей невиновности. В случае взыскания гарантийного удержания в рамках судебного разбирательства именно подрядчик должен обосновать свою позицию о том, что ущерб возник из-за действий других лиц.

Выявление недостатков по истечении гарантийного срока

Если срок гарантии на результаты работы истек, при обнаружении недостатков или дефектов обязанность по доказыванию вины подрядчика переходит на заказчика. На основании четвертого пункта статьи 724, он должен будет доказывать свою позицию о том, что недостаток возник до момента приемки объекта.

Сроки гарантии стороны могут устанавливать самостоятельно, но не менее определенных законом.

Если подрядчиком выступает гражданин, правило расчета сроков для возмещения следующее: если период гарантии меньше двух лет (для объекта недвижимости – меньше пяти), выявленный после этого недостаток может быть безвозмездно устранен исполнителем в рамках действия закона № 2300-1, определяющим условия защиты прав потребителей (первый пункт статьи 29).

Если заказчик докажет, что ущерб возник до приемки результатов работ, он вправе потребовать выполнения подрядчиком одного из следующих действий:

1. Устранения недостатка на безвозмездной основе.
2. Соразмерного уменьшения цены договора.
3. Обязательства исполнителя сдать новый результат по тем же критериям, что были указаны в договоре подряда. При этом дефектный объект подрядчик оставляет себе.
4. Компенсации расходов заказчика, понесенных им на самостоятельное устранение выявленных дефектов.

Заказчик также вправе потребовать возместить убытки, если они имели место из-за некачественного результата работы по договору.

Варианты гарантийного удержания необходимо прописать в договоре подряда наряду с другими существенными условиями. Это обеспечит соблюдение интересов сторон, а также позволит быстро получить компенсацию, если нарушение все-таки было допущено.

Источник

Источник: https://zakon.temaretik.com/1504511416691853881/garantijnoe-uderzhanie-v-dogovore-podryada-osobennosti-trebovaniya-i-primery/

Гарантийное удержание по договору подряда

Сложившаяся правоприменительная практика позволяет подрядчику в некоторых случаях требовать возврата сумм гарантийных удержаний (резерва денежных средств) при досрочном расторжении договора подряда. При этом, не имеет правового значения по инициативе какой из сторон расторжение договора произошло.

Мы имеем положительный опыт успешного разрешения данной категории правовых споров и взыскания сумм гарантийных удержаний. Вы можете ознакомиться с некоторыми из дел, в которых мы принимали участие, в разделе «Судебная практика».

Требуется вернуть гарантийные удержания?

Возврат гарантийных удержаний в строительстве

Поскольку ст. 329 ГК РФ предельный перечень способов обеспечения исполнения обязательств не предусмотрен, то судебная практика рассматривает гарантийные удержания (гарантийное обеспечение) как способ обеспечения исполнения обязательств.

Гарантийное удержание (гарантийное обеспечение, договорное резервирование, резервное удержание) не имеет ничего общего с гражданско-правовым институтом удержания.

Основным отличительным признаком этих обеспечительных мер является то, что предмет удержания — только вещь, в то время как заказчик работ удерживает безналичные денежные средства. Поэтому положения ст. ст.

359 и 360 ГК РФ к данным правоотношениям не применяются.

Действующим законодательством не предусмотрен максимально возможный размер гарантийного удержания. В силу п. 1 ст.

421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора, поэтому вправе самостоятельно согласовать конкретный размер удерживаемых заказчиком работ сумм.

Как правило, размер удержаний составляет от 1,5 до 5% суммы, подлежащей уплате подрядчику за выполненные работы. Иногда встречаются случаи более высокого размера гарантийного резервирования — 7 и даже 10% стоимости работ.

Срок возврата гарантийного удержания

При принятии решения о включении в договор подряда условия о резервировании необходимо четко установить не только условия, при которых гарантийная сумма выплачивается подрядчику, но и срок ее возврата.

Очень часто заказчиком в договоре подряда прописывается срок возврата резерва денежных средств таким образом, что подрядчик его наступления может никогда не дождаться.

Подобным образом сформулированные сроки противоречат ст. 190 ГК РФ и подрядчик имеет шансы для взыскания суммы резерва в судебном порядке.

Возврат гарантийных удержаний при расторжении договора строительного подряда

При расторжении договора часто возникает вопрос об обязанности заказчика работ вернуть ранее произведенные удержания.

По общему правилу обеспечение обязательства (в том числе посредством гарантийного удержания) является дополнительным по отношению к основному (обеспечиваемому) обязательству.

Следовательно, прекращение основного обязательства влечет прекращение обязательства обеспечивающего, причем независимо от того, было ли основное обязательство выполнено в полном объеме или прекращено по иным основаниям.

Между тем, согласно п. 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 6 июня 2014 г.

N 35 «О последствиях расторжения договора», условия договора, которые в силу своей природы предполаг ают их применение и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору и т.п.) сохраняют свое действие и после расторжения договора.

Таким образом, в настоящее время суды при решении вопроса о судьбе «гарантийного удержания» при расторжении договора подряда указывают, что их судьба зависит от того, насколько полно в договоре подряда описана обеспечительная функция такого «гарантийного удержания».

Очень часто договором подряда предусмотрена обязанность по возврату суммы резерва после ввода объекта в эксплуатацию, при том, что гарантия на результаты работ может составлять например 5 лет с момента ввода в эксплуатацию.

В таком случае, становится очевидно, что такой резерв денежных средств ни как не направлен на обеспечение гарантийных обязательств, следовательно, законные основания для удержания такого резерва после расторжения договора подряда отсутствуют.

Также не следует забывать, что при наличии недостатков в выполненных подрядчиком работах заказчик вправе заявить встречный иск об удержании (зачете) соответствующей суммы из резерва денежных средств.

Возврат гарантийных удержаний при расторжении муниципального или государственного контракта осуществляется на общих основаниях.

Кроме того, подрядчик имеет право взыскание процентов за незаконное пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ, которые начисляются со следующего дня после расторжения договора и до дня фактического возврата гарантийного удержания.

Срок исковой давности по искам о взыскании гарантийного удержания составляет три года и, согласно сложившийся правоприменительной практике, начинает исчисляться с момента расторжения договора.

Гарантийное удержание

У нас заключен строительный договор подряда с контрагентом. В договоре указано, что Подрядчик учитывает гарантийное удержание 5% на период строительства. На сумму 5% до конца строительства и после его окончания в течение года мы не доплачиваем 5% от суммы договора.

5% Подрядчик прописывает каждый месяц в КС-3. Подскажите, какими проводками в бух.учете сейчас в период строительства нам отразить гарантийное удержание? Если после окончания строительства будет гарантийный ремонт,какими бух.

проводками отразить? Если ремонта не будет, мы перечисляем денежные средства недоплаченные,какими проводками отразить в бух.учете?

Отвечает Александр Ермаченко, экспертВ Вашем случае сумма гарантийного удержания не является суммой генподрядной процента.

Дебет 60 Кредит 51

– оплачены суммы работ без учета гарантийного удержания (то есть за минусом 5 процентов).

Читайте так же:  Проведение предрейсовых медицинских осмотров водителей

• Дебет 008– отражены гарантийные обязательства.
• Если после окончания работ будет производиться гарантийный ремонт за счет средств субподрядчика в учете такая операция будет выглядеть так:Дебет 76 Кредит 91-2– отражена претензия субподрядчику по качеству работ;
• Дебет 60 Кредит 76

– отражены взаимные расчеты по претензии и сумме гарантийного удержания.

1. Из статьи книги Путеводитель по вопросам учета и налогообложения в строительстве

[1]

В договоре записано, что ежемесячно при оформлении акта о приемке выполненных работ заказчик (это организация) резервирует 10 процентов от стоимости выполненных работ, которые подлежат выплате исполнителю после сдачи объекта по форме № КС-11.

Исполнитель составил акт с указанием этого резерва.

Нужны ли еще какие-то документы кроме акта? Какими документами оформляется удержание гарантийного резерва (страховой суммы) по договору строительного подряда при ежемесячных расчетах за выполненные работы или в этом случае достаточно пункта в договоре?

2. из статьи Журнала «Учет в строительстве», № 1, январь 2015

Учет гарантийного удержания

Организация – подрядчик, работу выполняют субподрядчики. После завершения строительства организация должна вернуть субподрядчику гарантийные удержания. Как их отразить в бухгалтерском учете?

ОтвечаетС.А. Верещагин,независимый эксперт по методологии бухгалтерского учета и налогообложения

Договором подряда может быть предусмотрено гарантийное удержание (обычно 5–10% от суммы договора).

В этом случае часть средств, подлежащих перечислению подрядчику (субподрядчику) за переданный результат работ, заказчик (генподрядчик) удерживает у себя (в течение гарантийного срока или иного согласованного сторонами срока).

Если в указанный период претензий к качеству не возникло, гарантийное удержание перечисляется подрядчику (субподрядчику). При этом удержание части причитающейся к перечислению суммы (гарантийного платежа) не является для заказчика нарушением сроков оплаты.

Подрядчик (субподрядчик) не считает эту сумму сомнительной задолженностью и не учитывает ее при расчете резерва по сомнительным долгам. В учете подрядчика (он для субподрядчика является заказчиком) делаются записи:

ДЕБЕТ 20 КРЕДИТ 60– принят от субподрядчика результат работ (отражена полная договорная стоимость принятых работ);

ДЕБЕТ 19 КРЕДИТ 60– выделен «входной» НДС;

[3]

1. ДЕБЕТ 68 КРЕДИТ 19– принят к вычету предъявленный субподрядчиком НДС со стоимости выполненных работ;
2. ДЕБЕТ 60 КРЕДИТ 51– оплачены выполненные работы (за минусом гарантийного удержания).
3. Кредитовое сальдо по счету 60 по данному субподрядчику покажет сумму гарантийного удержания. Если недостатки выявлены не будут, после истечения срока, предусмотренного договором, подрядчик вернет разницу субподрядчику:
4. ДЕБЕТ 60 КРЕДИТ 51– перечислены субподрядчику деньги за выполненные работы (возвращено гарантийное удержание).
5. Если в течение установленного срока будут выявлены какие-либо недостатки в принятых работах, субподрядчик должен будет их устранить без дополнительной оплаты.

Если же недостатки выявлены и субподрядчик их не устранил, подрядчик вправе привлечь для исправления брака другого исполнителя, расплатившись с ним оставшимся в его распоряжении гарантийным удержанием. В таком случае сумма гарантийного удержания, потраченная на устранение недостатков, субподрядчику не возвращается.

Гарантийное удержание: общие положения

Глава 37 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ), посвященная подряду, не содержит такого понятия, как гарантийное удержание (далее — ГУ). Не раскрывают его значения и другие нормы ГК РФ. Несмотря на это, его использование довольно распространено в отношениях между заказчиками и подрядчиками.

Суть гарантийного удержания по договору подряда заключается в том, что заказчику предоставляется право не выплачивать подрядчику определенную сторонами часть вознаграждения за выполненные работы в течение какого-то срока. Оно направлено:

• на обеспечение исполнения всех обязательств подрядчика по договору подряда, в том числе в течение гарантийного срока;
• устранение недостатков выполненной работы за счет заказчика, в случае если они будут выявлены после приемки работ.

Применение рассматриваемого условия на практике достигается путем включения сторонами в договор подряда пункта о том, что заказчик удерживает у себя определенную часть денежных средств из сумм, полагающихся к выплате подрядчику. Эта сумма может быть зафиксирована сторонами в виде конкретной цифры или установлена как процент от общей цены договора.

Также стороны обычно включают в договор подряда условия передачи суммы ГУ подрядчику. Как правило, это происходит, если:

• в течение обусловленного сторонами гарантийного срока заказчик не выявил каких-либо недостатков работ;
• при выявлении недостатков во время срока гарантии подрядчик самостоятельно устранил их.

Правовые основания применения. Образец договора строительного подряда с условием о гарантийном удержании

Так, возможность применения такого способа, не поименованного в ГК РФ, отмечена в решении Арбитражного суда Воронежской области от 10.07.2017 по делу № А14-5463/2017.

Суд также указал, что применение ГУ создает для контрагентов обязательное правоотношение, а само удержание, имея принудительный и стимулирующий характер для подрядчика, рискующего деньгами в случае невыполнения обязательств, направлено на защиту заказчика.

Также суды отмечают, что включенное в договор подряда условие о ГУ части вознаграждения подрядчика и собственно само такое удержание не освобождает заказчика от оплаты выполненных работ.

2013 по делу № А75-4485/2013; в данном споре удержанные суммы были названы как зарезервированные).

По следующей ссылке можно скачать примерный образец договора строительного подряда, в который включено рассматриваемое в настоящей статье условие: Гарантийное удержание по договору подряда — образец договора.

Как правильно отразить условие о гарантийном удержании в договоре

Чтобы наиболее полно защитить интересы заказчика от возможных рисков, связанных с некачественными работами или иным неисполнением подрядчиком своих обязанностей, в договор подряда следует включить пункты со следующим содержанием:

1. Размер гарантийного удержания по договору подряда. Как было указано выше, он может быть выражен или в фиксированной сумме, или в процентах.
2. Указание на обстоятельства, при наступлении которых заказчик должен возвратить удерживаемую сумму. К примеру, это может быть истечение срока гарантии на выполненные работы при отсутствии выявленных недостатков.
3. Срок для перечисления заказчиком контрагенту удержанной суммы, после того как наступило обстоятельство, указанное в п. 2.
4. Возможности и обстоятельства использования заказчиком сумм ГУ. Например, право на устранение выявленных недостатков работы силами самого заказчика, но за счет удерживаемых заказчиком сумм.

Читайте так же:  Как будет выглядеть календарь выходных дней в 2020 году

ВАЖНО! В договоре подряда должен быть указан срок перечисления гарантийного удержания по договору подряда подрядчику в соответствии со ст. 190 ГК РФ, т. е. указание на конкретную дату, период или событие, которое должно неизбежно наступить.

Если это сделано не будет, условие о ГУ будет признано ничтожным, а денежные средства и проценты на них по ст. 395 ГК РФ (или договорная неустойка) взысканы с заказчика (см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2017 по делу № А40-155932/2016).

Прочие нюансы гарантийного удержания

Источник: https://artansk.ru/garantijnoe-uderzhanie-po-dogovoru-podryada/

Судьба гарантийных удержаний при расторжении договора подряда (Кошкина Т.Ю.) – Договор подряда

Конструкцию гарантийного удержания в договор подряда включают с целью, чтобы обеспечить обязательства подрядчика. Этот способ обеспечения обязательства состоит в том, что заказчик не выплачивает подрядчику сразу всю сумму по окончании действия договора. Для результата работ по подряду существует срок гарантии, и в течение этого периода заказчик удерживает часть денег у себя.

В условии о гарантийном удержании фиксируют, что заказчик придержит определенную часть средств, которые должен выплатить подрядчику. Как правило, указывают от 5% до 10% от общей суммы сделки. По окончании срока гарантии заказчик обязан перечислить деньги подрядчику в двух случаях:

• если к качеству работ по подряду не возникло претензий,
• если в течение гарантийного срока подрядчик оперативно устранил выявленные недостатки.

Когда заказчик может оставить себе гарантийное удержание. Спорные случаи

Образцы формулировок о гарантийном удержании по договору подряда:

1. «При расторжении договора Заказчик имеет право удерживать сумму гарантийного удержания для обеспечения качества выполненных Подрядчиком до расторжения (прекращения) договора работ. Удержанные денежные средства подлежат возврату, за исключением сумм, потраченных на устранение дефектов, через 12 месяцев с момента расторжения договора».
2. «Гарантийные обязательства Подрядчика наступают с момента подписания акта о начале гарантийного срока после выполнения всех работ по настоящему договору в полном объеме либо на следующий день после даты расторжения настоящего договора в случае расторжения настоящего договора».

Интеллектуальный сервис для подбора судебной практики. Думает, как юрист, только быстрее. 

Познакомиться поближе

Когда используют конструкцию о гарантийном удержании, указывают, в какой именно срок заказчик обязан перечислить остаток средств. Чаще всего этот момент привязывают к окончанию гарантийного срока. Формулировки условия могут быть такими:

1. «Удержанные в качестве гарантийной суммы денежные средства подлежат возврату в течение 10 рабочих дней после оформления независимой гарантии на сумму гарантийных удержаний на период гарантийного срока эксплуатации, предусмотренного в пункте… настоящего договора».
2. «50% от удержанной суммы Заказчик возвращает Подрядчику в течение 7 рабочих дней после даты завершения работ, указанной Заказчиком в акте приемки работ, и после предоставления Подрядчиком подписанной письменной гарантии при условии, что все работы завершены и все условия контракта выполнены. Оставшиеся 50% удержанной суммы Заказчик возвращает Подрядчику через 12 месяцев с даты завершения работ, указанной Заказчиком в акте приемки работ, при условии, что Заказчик не заявил о неустранимых недостатках в выполненных работах».
3. «Удержанная сумма подлежит возврату Подрядчику после подписания акта приемки законченного строительством объекта в целом комиссией при условии оформления Подрядчиком в пользу Заказчика независимой гарантии на период гарантийной эксплуатации объекта (24 месяца после оформления акта приемочной комиссии)».

Если участники сделки не определят срок возврата денег, суд не расценит эту сумму как гарантийное удержание по договору подряда. Для взыскания гарантийного удержания подрядчику потребуется действовать по той же схеме, по которой от заказчика требуют погасить обычную задолженность. То есть нужно будет направить претензию, а затем подать иск.

Если в условии об удержании не прописать момент перечисления средств, заказчик должен будет вернуть данную сумму после того, как подрядчик сдаст работы (п. 1 ст. 711 ГК РФ). В случае просрочки перечисления суммы подрядчик сможет потребовать:

• неустойку, если о ней сказано в договоре, либо;
• проценты по ст. 395 ГК РФ.

Момент возврата суммы удержания подрядчику не следует связывать с событием, которое может не наступить (ст. 190 ГК РФ). Таком случае суд сочтет условие о гарантийном удержании несогласованным. Это значит, что заказчику потребуется выплатить всю сумму по договору подряда, а удержание части суммы будет неправомерным.

Суды согласны, что гарантийное удержание по договору подряда можно использовать как непоименованный способ обеспечения обязательств. Но если при расторжении договора возникает спор о взыскании с заказчика, суды высказывают противоположные мнения.

Когда расторгают договор, исполнитель может потребовать от заказчика выплату всей суммы сразу. Даже тогда, когда стороны включили гарантийное удержание в договор подряда. Если заказчик отказывается платить, подрядчик обращается в суд. Но взыскать всю сумму целиком удается не всегда:

1. Часть судов считает, что взыскание гарантийного удержания с заказчика допустимо, поскольку с расторжением сделки отпали основания для данного способа обеспечения.
2. Другие суды отказываются удовлетворить такой иск. С их точки зрения, гарантийное удержание в договоре подряда распространяется не только на период действия соглашения, но и на период после. Подрядчик продолжает нести ответственность за качество работ, которые успел сделать. Поэтому нет причин для досрочного взыскания гарантийного удержания.

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня {amp}gt;{amp}gt;

По общему правилу, закрепленному в 310-й статье ГК РФ, односторонний отказ от выполнения принятых на себя обязательств по договору невозможен, если только такая возможность прямо не прописана в законодательных актах или договоре.

При этом закон (ст. 717 ГК РФ) дает заказчику право без указания причин в одностороннем порядке расторгнуть заключенное соглашение о выполнении подрядных работ, но с обязанностью оплатить подрядчику уже выполненную часть заказа и возместить убытки.

Если же ограничения нет, то заказчик может сам и без каких-либо оснований просто отказаться от договора, но соблюдая порядок расторжения договора строительного подряда с учетом требований ст. 450.1 ГК РФ:

1. Уведомить подрядчика об отказе от выполнения договора в письменной форме;
2. Произвести расчет стоимости выполненной части работ подрядчиком;
3. Согласовать с подрядчиком размер компенсации убытков, понесенных им вследствие одностороннего прекращения договора.

Примечание: Кстати, размер такой компенсации может быть прописан в договоре с привязкой к части или общей стоимости работ или же указан в фиксированной сумме.  Размер неустойки, пени или иных компенсационных выплат должен быть соразмерен с объемом неисполненных работ, иначе другой участник сделки будет иметь право и вполне реальные шансы добиваться снижения ответственности в суде.

Однако есть ряд случаев, когда расторжение договора подряда заказчиком не повлекут для последнего каких-либо негативных последствий.

Одно из таких оснований – ненадлежащее качество выполняемой подрядчиком работы. Но и это не дает заказчику право просто так взять и отменить договор, нет! Он обязан попытаться урегулировать сложившуюся ситуацию с подрядчиком, предложив ему:

• Уменьшить стоимость работы вследствие допущенных недостатков;
• Устранить эти недостатки в установленный срок;
• Выплатить заказчику компенсацию на самостоятельное исправление недостатков.

И лишь в случае невозможности достичь общего знаменателя с подрядчиком или же в случае, когда допущенные недостатки устранить нет возможности, заказчик имеет право инициировать процедуру одностороннего расторжения договора.

Это право прописано в ч. 3 ст. 713 ГК РФ и дополнительное его указание в договоре не требуется, но с точки зрения юриста-практика порядок одностороннего расторжения договора обязательно должен быть подробно прописан в договоре.

Есть и еще одна ситуация, описанная в той же 713 статье ГК РФ, дающая заказчику право отказаться от исполнения договора, да еще и потребовать в свою пользу компенсации за возмещение убытков – несвоевременность начала работ подрядчиком или же выполнение их столь медленно, что невозможность завершения работ в установленный срок становится очевидным.  В этом случае заказчик имеет право еще и на возврат аванса при расторжении договора подряда, если таковой был уплачен исполнителю.

Во всех иных случаях расторгнуть договор в одностороннем порядке можно лишь через суд, поскольку расторжение договора путем уведомления второй стороны о прекращении допускается, согласно ст. 450.1 ГК РФ, лишь в случаях, когда законом или договором сторонам дано такое право.

Впрочем, и описанные основания могут также закончиться судебным разбирательством, если вторая сторона не согласится с односторонним прекращением обязательств по договору.

• Расторжение договора подряда по инициативе любой из сторон не лишает заказчика требовать устранения недостатков в том объеме работ, которые были завершены до расторжения договора.
• Вместе с тем, судебная практика по этому вопросу неоднозначна и ряд юристов полагает, что гарантийные обязательства подлежат прекращению вместе с расторжением договора.
• В каждом случае решать вопрос с сохранением гарантийных обязательств при расторжении договора подряда придется индивидуально.

С точки зрения права

Напомним, условие договора о резервном удержании (другие часто встречающиеся названия таких сумм – договорное резервирование, гарантийное обеспечение) является вполне законным.

Правоприменительная практика рассматривает его как способ обеспечения обязательств, поскольку согласно п. 1 ст.

329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (Постановления ФАС СЗО от 22.04.

Источник: https://neddom.ru/garantiynye-obyazatelstva-rastorzhenii-dogovora-podryada/

Справедливо ли включение в договор подряда пункта о гарантийном удержании

При заключении контракта Заказчик выставляет обязательным условием включение в договор подряда пункта о гарантийном удержании, т.е. осуществление окончательной оплаты выполненных работ, а это 10 % от стоимости объекта, после окончания гарантийного срока, который определен в 3 года. Справедливо ли это?

Ответ

В настоящий момент при заключении договоров строительного подряда гарантийное удержание стали часто использовать в качестве меры обеспечения исполнения Подрядчиками своих обязательств по договору. Таким образом, Заказчики стремятся покрыть возможные расходы на устранение недостатков работ, выполненных Подрядчиками.

При отсутствии претензий к качеству работ в течение гарантийного срока или при своевременном устранении Подрядчиком недостатков Заказчик возвращает сумму гарантийного удержания.

При этом условиями договоров строительного подряда могут быть предусмотрены различные сроки возврата Заказчиками гарантийного удержания:

• после истечения гарантийного срока на выполненные работы;
• после ввода объекта в эксплуатацию;
• после получения заключения о соответствии построенного объекта;
• иные сроки, установленные договором строительного подряда.

Гарантийное удержание не является залогом денежных средств, которые перечисляются государственному Заказчику победителем конкурсной процедуры до момента заключения контракта, а также не имеет ничего общего и с удержанием по ст.

359 ГК РФ. Гражданский кодекс РФ не содержит такого понятия как «гарантийное удержание». Арбитражные суды не имеют единой позиции по вопросу законности гарантийного удержания как одной из мер обеспечения исполнения обязательств.

Судебная практика по вопросу законности включения гарантийного удержания в условия договоров строительного подряда имеет две противоположные позиции:

1. Условие о гарантийном удержании является законным.

Нормы ГК РФ не ограничивают право сторон договора строительного подряда на включение в договор условий о гарантийном удержании качества выполненных работ.

В соответствии со ст. 746 ГК РФ оплата выполненных Подрядчиком работ производится Заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Таким образом, стороны договора строительного подряда вправе изменить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в том числе предусмотрев его условиями гарантийного удержания, размер и порядок возврата которого определяются сторонами договора строительного подряда.

Более того, ст. 711, 721, 723, 754, 755 ГК РФ прямо указывают на обязанность Подрядчика обеспечить надлежащее качество выполненных работ и устанавливают ответственность Подрядчика за ненадлежащее качество таких работ.

Согласно п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Законодательство Российской Федерации предусматривает применение сторонами любых не запрещенных законом способов обеспечения исполнения обязательств, и, в связи с этим, отсутствуют основания для неприменения условий договора о гарантийном удержании.

2. Условие о гарантийном удержании является незаконным.

Ст. 359 ГК РФ говорит об удержании вещи, а не об исполнении обязательств по договору.

Таким образом, обязанность Заказчика оплатить стоимость работ обусловлена фактом выполнения работ и принятия их результатов Заказчиком. Закон не связывает возникновение обязанности Заказчика оплатить результаты работ с истечением гарантийного срока их эксплуатации.

Как вывод, можно сказать, что гарантийное удержание является одной из распространенных форм обеспечения исполнения обязательств по договорам строительного подряда и, в связи с этим, существует необходимость в законодательном закреплении данного правового механизма.

Источник: https://SmetnoeDelo.ru/vopros-otvet/spravedlivo-li-vklyuchenie-v-dogovor-podryada-punkta-o-garantiynom-uderzhanii.html

Верховный Суд рассмотрит спор о гарантийном удержании по договору подряда

Определением от 11 июля 2016 г. № 301-ЭС16-4469 для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ передано дело № А11-352/2015.

Обстоятельства дела:

Между ЗАО «УК ОПЭК» (Подрядчик) и ОАО «Территориальная генерирующая компания № 6» (правопредшественник ОАО «Волжская ТГК») (Заказчик) был заключен договор подряда от 05.03.2012 № 6910-FA061/05-05001/104-2012 по проекту «Реконструкция Владимирской ТЭЦ-2 с установкой ПГУ-230».

Согласно пункту 2.

1 данного договора подрядчик обязался в установленные договором и календарно-сетевым графиком (приложение № 3) сроки, в соответствии с техническим заданием (приложение № 1), а также технической документацией, передаваемой заказчиком по разделам в ходе выполнения работ, выполнить предусмотренный договором и технической документацией комплекс работ по реконструкции объекта и передать заказчику результат работ, а заказчик обязался принять и оплатить результат работ в порядке, определенном договором.

Договор был заключен на условиях твердой цены, которая составила 4 990 369 120 руб., включая НДС.

По условиям договора Подрядчик обязался предоставить Заказчику безусловные безотзывные банковские гарантии: (i) возврата авансовых платежей, (ii) должного исполнения условий договора, (iii) на гарантийный срок.

В случае непредставления Подрядчиком любой из предусмотренных договором банковских гарантий или нарушения обязательств по переоформлению банковских гарантий, стороны предусмотрели право Заказчика приостановить расчеты по договору независимо от наличия оснований и наступления сроков осуществления платежей, оговорив, что при этом Заказчик не будет считаться просрочившим или нарушившим свои обязательства по договору, а Подрядчик не будет иметь право на продление сроков исполнения собственных обязательств.

Ссылаясь на то, что Заказчик не оплатил выполненные работы в полном объеме, Подрядчик, предварительно направив Заказчику претензию, которая была оставлена без удовлетворения, обратился в АС Владимирской области с иском о взыскании 242 825 135 руб. 64 коп. долга по оплате работ. В подтверждение заявленных требований Подрядчик представил двухсторонние акты о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат и товарные накладные.

Позиция арбитражных судов первой, апелляционной и кассационной инстанций:

Решением от 18 июня 2015 г. по делу № А11-352/2015 АС Владимирской области заявленные требования о взыскании долга по оплате выполненных работ удовлетворил, исходя из следующего.

В силу статей 702, 740 ГК РФ определяющим элементом подрядных правоотношений является результат выполненных работ, который непосредственно и оплачивается заказчиком.

Исходя из положений статьи 720, пункта 4 статьи 753 ГК РФ надлежащим доказательством выполнения работ, их стоимости по договору подряда являются акты приемки выполненных работ.

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

Установив на основании представленных в дело доказательств факт выполнения Подрядчиком работ на спорную сумму, арбитражный суд первой инстанции удовлетворил требование о взыскании долга.

Ссылку Заказчика на приостановление расчетов в связи с неисполнением Подрядчиком предусмотренной договором обязанности предоставить банковские гарантии суд отклонил, указав, что в связи с завершением строительных работ и вводом объекта в эксплуатацию (в материалы дела было представлено заключение о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации, акт сдачи-приемки объекта в гарантийную эксплуатацию, акт приемки законченного строительством объекта, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию) необходимость в предоставлении банковских гарантий надлежащего исполнения договора и возврата неотработанного аванса отпала, а непредоставление банковской гарантии исполнения обязательств подрядчика в гарантийный период не может служить препятствием к оплате фактически выполненных и принятых работ.

Постановлением от 01 октября 2015 г.

Первый арбитражный апелляционный суд оставил решение суда первой инстанции без изменения, указав, что оплата выполненных работ не может быть поставлена в зависимость от момента предоставления банковской гарантии по смыслу статьи 190 ГК РФ, так как получение банковской гарантии – это событие, не обладающее признаком неизбежности, более того, его наступление поставлено в зависимость от действий третьих лиц (воли банка и его согласия выступить в качестве гаранта). В этой связи непредоставление подрядчиком банковской гарантии не является обстоятельством, освобождающим заказчика от оплаты работ, поскольку обязанность по оплате стоимости работ в силу положений статей 702, 711, 740, 746 ГК РФ обусловлена фактом выполнения работ подрядчиком и приемки их результата заказчиком.

Основания для передачи дела на рассмотрение Экономколлегии ВС РФ

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, Заказчик обратился с кассационной жалобой в Верховный Суд РФ.

Определением судьи ВС РФ Разумова И.В. от 11 июля 2016 г. № 301-ЭС16-4469 кассационная жалоба вместе с делом переданы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ.

Передавая дело на рассмотрение Экономколлегии, судья ВС РФ посчитал заслуживающими внимания доводы заявителя кассационной жалобы о том, что при разрешении дела судами не были учтены разъяснения, содержащиеся в пунктах 2-4 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.

2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах», которые позволяют сделать вывод о том, что статья 711 ГК РФ носит диспозитивный характер, и установленный в ней порядок оплаты работ (после окончательной сдачи их результатов) действует в случае отсутствия в договоре иных условий об оплате.

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

По мнению заявителя жалобы, в рассматриваемом случае, в договоре подряда стороны установили не срок оплаты выполненных работ, а обусловили исполнение обязательства заказчика по оплате с исполнением подрядчиком предоставления соответствующей банковской гарантии.

Указанное условие не исключает обязанности заказчика по оплате выполненных и принятых работ, но предусматривает событие, с которыми связано возникновение обязательства по оплате.

Комментарий:

Так называемое «гарантийное удержание» является достаточно распространенным на практике способом обеспечения обязательств подрядчика, выполнившего строительные работы, перед заказчиком.

Суть такого способа состоит в том, что, рассчитываясь с подрядчиком за выполненные работы, часть их стоимости (обычно в размере 5-10 процентов) заказчик удерживает у себя и выплачивает подрядчику по истечении гарантийного срока, если в течение этого срока в выполненных подрядчиком (и сданных заказчику) работах не было выявлено недостатков, за которые отвечает подрядчик, или такие недостатки были устранены, либо по наступлении иных предусмотренных договором условий.

Для того, чтобы удержание заказчиком части стоимости выполненных работ было признано способом обеспечения исполнения обязательств, в договоре должно быть определено, в чем заключается его обеспечительная функция (т.е.

указано, какие требования и в каком порядке заказчик вправе удовлетворить за счет суммы «гарантийного удержания»).

Если обеспечительная функция «гарантийного удержания» в договоре не описана, удержание части стоимости выполненных работ не может быть признано способом обеспечения исполнения обязательств, а представляет собой обычную отсрочку платежа.

Президиум ВАС РФ к вопросам «гарантийного удержания» в договоре подряда обращался дважды.

Первым примером является рассмотренное Президиумом ВАС РФ дело № А40-76599/09. По обстоятельствам этого дела между сторонами был заключен договор подряда на выполнение проектно-изыскательских работ, по условиям которого 20 % стоимости работ заказчик обязался выплатить подрядчику после получения положительного заключения экспертизы проектной документации. Постановлением от 18.01.

Собственно, именно эта позиция легла в основу судебных актов, принятых в рамках комментируемого дела.

Источник: https://zakon.ru/Blogs/verhovnyj_sud_rassmotrit_spor_o_garantijnom_uderzhanii_po_dogovoru_podryada/44292