Договор банковской гарантии по договору подряда

Банковская гарантия при договоре подряда  представляет собой обещание банка-гаранта выплатить Заказчику установленную условиями гарантии сумму денежных средств при нарушении Подрядчиком условий соглашения.

Требования к оформлению банковской гарантии:

  • Письменная форма
  • нумерация;
  • прошивка,
  • печать гаранта. 

Основные условия банка при обеспечении банковской гарантией 

  • Банковскую гарантию нельзя отозвать или передать.
  • Банки, выдающие банковские гарантии, включены в список Минфина по данным ЦБ.
  • Банковская гарантия заранее определяет конкретную величину выплаты Заказчику.
  • В ней прописаны все обязательства Подрядчика перед Заказчиком, нарушение которых влечет выдачу банковской гарантии.
  • Банковская гарантия предусматривает предоставление Заказчику неустойки в размере 0,1% от банка-гаранта в случае задержки выплаты.
  • Согласно ей, исполнение обязательств банка-гаранта осуществляется в момент, когда выплата поступает на основной расчетный счет Заказчика
  • Срок банковской гарантии устанавливается заранее.
  • Она предусматривает отлагательные условия, установленные заказчиком и Подрядчиком, при которых возникают отдельные права и обязанности, независимо от выполнения основных обязанностей договора подряда.
  • Включение в условия банковской гарантии требования о предоставлении заказчиком судебных актов, свидетельствующих о несоблюдении Подрядчиком своих обязательств, является противозаконным.

Договор подряда – соглашение между двумя сторонами, одна из которых Подрядчик, который обязуется выполнить работы, а вторая, Заказчик — оплатить предоставленные услуги.

Составление договора подряда с банковской гарантией

Обязательные условия

  • Помимо данных Заказчика и Подрядчика внести в договор сведения о банке-гаранте (наименование ИНН и пр.)
  • Приложить к договору подряда заверенную копию банковской гарантии. Она вносится в перечень документов, прилагаемых к договору. 

Рекомендуемые условия

  • Заказчик обязан уведомить гаранта о факте нарушения подрядчиком условий договора.
  • Гарантийные выплаты являются выполненными в момент поступления денежных средств на основной расчетный счет Заказчика.
  • Если банк-гарант прекращает работу (лишение лицензии, банкротство, ликвидация), то в обязанность подрядчику вменяется замена обеспечения обязательств в установленный договором срок.
  • Заказчик имеет право передать право требования по банковской гарантии, предварительно уведомив банк-гарант.
  • Затраты на перечисления денежных средств по гарантии вменяются банку.
  • Условия штрафных санкции гаранту, просрочившему исполнение обязательств.

Заказчик имеет права отказаться от приема гарантии, если

  • в реестре банковской гарантии нет сведений о данной гарантии;
  • нарушены требования оформления гарантии;
  • некорректно указаны условия договора и обязательства подрядчика.

 Банк может быть освобожден от выдачи гарантии, если:

  • истек срок предоставления банковской гарантии;
  • Заказчик добровольно отказался от своих требований и прав по договору подряда;
  • требования Заказчика не совпадают с условиями предоставления банковской гарантии.

Возможные сомнения при выдаче банковских гарантий

  • Предоставленные документы действительны.
  • Нет факта, обязывающего предоставление банковской гарантии.
  • Обязательств подрядчика перед Заказчиком на самом деле нет.
  • Заказчик уже получил деньги от Подрядчика.

Если у банка-гаранта появляются такого рода сомнения, он обязан обратиться к участникам договора подряда за выяснением нюансов и подтверждением достоверности предоставленной информации. 

Составление договора подряда с банковской гарантией требует четкого знания и понимания российского законодательства. В противном случае, высоки риски убытков для участников соглашения. При заключении такого договора обязательства берут на себя три стороны, необходимо пристально контролировать все условия заключения такой сделки.

  • Если спор между сторонами договора все-таки обозначен, квалифицированная юридическая поддержка поможет найти выгодное решение с наименьшими потерями. 
  • Сильные юристы компании «ЭНСО» готовы помочь Вам составить  качественный договор подряда, защищающий Ваши права и интересы, а также помогут в решение спора в Вашу пользу!
  • Звоните по тел. +7 (343) 278-59-20

Источник: https://ensocompany.ru/publication/bankovskie-garantii-pri-dogovore-podryada

Подрядчик нарушил договор. Что поможет получить оплату по банковской гарантии

При расторжении договора подряда в одностороннем порядке по инициативе заказчика, если нет нарушений подрядчика и спора о размере расходов на получение гарантии, подрядчик вправе взыскать такие расходы с заказчика.

В статье — доводы, которые приводят банки, чтобы избежать оплаты. Читайте, как их опровергнуть и убедить суд, что выполнили все условия гарантии. Мы разобрались, какие бумаги подтвердят, что банк обязан платить. Также в статье — условия, которые защитят заказчика, если подрядчик будет медлить с предоставлением банковской гарантии.

Какие документы приложить к требованию, чтобы получить выплату

Заказчик представляет требование о выплате по банковской гарантии в письменной форме. Нужно указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по ней. К требованию приложите бумаги, которые требует гарантия. Обычно банк ждет от заказчика пять документов.

Договор подряда

Посмотрите положения банковской гарантии, а именно, что требует представить банк: оригинал, нотариально удостоверенную либо другую копию.

Документы о том, что заказчик выполнил условия договора

Например, выплатил аванс в предусмотренном договором объеме. В банковской гарантии может быть указание представить платежное поручение с отметкой банка об исполнении.

Документы о нарушении подрядчика

Эти бумаги должны подтверждать неисполнение или нарушение подрядчиком обязательств по договору за период, в котором предъявляют требование. Например, графики финансирования и выполнения работ.

Расчет задолженности

Из него должно быть видно, какие суммы задолжал подрядчик перед заказчиком на дату предъявления требования. Расчет нужен строго в той форме, которую требует гарантия, и заверен так, как просит банк.

Документы на представителя

Они должны подтверждать полномочия лица, которое подписало требование. Например, оригинал или заверенная копия доверенности либо документы, которые удостоверяют полномочия директора заказчика: решение об избрании, приказ о вступлении в должность, трудовой договор.

К чему придираются банки, когда не хотят платить по банковской гарантии

Банк не вправе проверять, нарушал ли обязательство подрядчик на самом деле. Ему должно быть достаточно внешнего соответствия тексту гарантии документов, которые представил заказчик.

Если банк откажет заказчику в выплате по гарантии по первому требованию, то должен без условий удовлетворить повторное требование. При этом банки обычно сопротивляются оплатам тремя способами.

Если заказчик не участвовал в формировании текста гарантии, ее положения нужно толковать в его пользу.

Указывают, что заказчик представил неполный комплект документов

Часто банки намеренно составляют текст гарантии так, чтобы избежать выплат. Особенно в той части, где указывают перечень документов, при предъявлении которых заказчик получает право на выплату.

В рамках договора строительного подряда банковские гарантии обычно составляют 5–10%, в редких случаях — 30% от общей стоимости работ по договору.

Банки в гарантиях пишут пункты некорректно, включают размытые формулировки, потому что знают, что ничего сверх документов, которые указаны в тексте, не вправе запрашивать у заказчика. Суды расценивают такое поведение как злоупотребление правом и указывают: так как гарантию составил банк, ее текст нужно толковать в пользу заказчика.

Заказчику следует изначально подать полный комплект документов, чтобы при возможном отказе со стороны банка обратиться с обоснованным иском о взыскании задолженности в сумме обеспечения по банковской гарантии.

Возражают по размеру суммы и относительно сроков

Если банк толкует гарантию в свою пользу и уклоняется от выплаты, обращайтесь в суд за взысканием выплаты. Банк не вправе оценивать существо основного обязательства и заявлять заказчику возражения, право на которые имеет только подрядчик. Когда банк не хочет платить, он выбирает одну из двух причин в качестве отказа заказчику.

Первая причина — банк не согласен с требованием заказчика относительно суммы выплаты по гарантии. Когда подрядчик частично освоил представленный аванс, а неосвоенная часть превышает сумму банковской гарантии, выплата по ней не уменьшается.

Если в банковской гарантии не указано иное, ее толкуют в пользу заказчика, и банк обязан произвести выплату денежной суммы по ней в полном объеме.

Вторая причина — банк не согласен, что наступил срок для исполнения обязательства. Если стороны предусмотрели выплату суммы по гарантии из-за нарушения подрядчиком срока выполнения работ, суды толкуют такое условие в пользу заказчика и учитывают, что имеется в виду любой возможный срок выполнения работ — как конечный, так и промежуточный.

Заявляют, что банковская гарантия недействительна

Банк и подрядчик могут попытаться оспорить гарантию. Например, из-за того, что у нее нет обеспечительной функции или ее выдали раньше заключения договора.

Чтобы защититься, ссылайтесь на позицию Пленума ВАС, согласно которой суды не вправе оценивать действительность таких сделок только с точки зрения наличия или отсутствия у них обеспечительной функции.

Когда банк выдавал банковскую гарантию, а заказчик ее принимал, они действовали своей волей и в своем интересе, были свободны в установлении своих гражданских прав и обязанностей.

Заказчик также может доказывать, что банк на момент выдачи гарантии знал о разногласиях относительно исполнения договора подряда, в том числе об отказе заказчика от договора.

Вследствие этого он мог надлежаще оценить предпринимательский риск при выдаче банковской гарантии.

Также укажите, что банковская гарантия соответствует требованиям закона, а ее условия — обеспечительной функции документа.

Доводы оппонентов, что банковскую гарантию получили с нарушением порядка одобрения ее как крупной сделки, суд отклонит. Выдача банковской гарантии — это односторонняя сделка, которую совершает банк в пользу заказчика, и одобрения уполномоченных органов подрядчика в этом случае не требуется.

Подрядчик в рамках судебного процесса против заказчика может заявить, чтобы суд принял обеспечительные меры в виде запрета выплат по банковской гарантии. Такие требования подрядчика часто направлены на затягивание процесса получения заказчиком денежной суммы.

В обоснование такого ходатайства подрядчик ссылается на то, что непринятие обеспечительных мер затруднит исполнение судебного акта, который примут в пользу подрядчика.

Возможно, ему придется в будущем взыскивать сумму неосновательного обогащения, которую уплатит банк во исполнение обязательства по банковской гарантии. Подрядчик также может сослаться на то, что ему причинят значительный ущерб, например, банк безакцептно спишет деньги со счета подрядчика.

Читайте также:  По каким кбк уплачиваются страховые взносы, штрафы и пени по ним

Укажите, что обеспечительные меры не могут носить упреждающий характер. Довод о возможной необходимости взыскать с заказчика убытки или неосновательное обогащение носит вероятностный характер, а значит, не может быть основанием для обеспечительных мер в виде запрета выплат по банковской гарантии.

Что касается причинения ущерба, то подрядчик сам должен нести риски и возможные неблагоприятные последствия своей предпринимательской деятельности.

Заказчик в случае отказа суда применить в отношении него обеспечительные меры вправе обратиться в суд с заявлением о взыскании с подрядчика убытков. Это суммы, которые возникли из-за того, что заказчик не мог получить деньги по гарантии по причине активных действий ответчика по препятствию выплатам по банковской гарантии.

Статья подготовлена с использованием материалов журнала «Корпоративный юрист»

  • Личный юрист
  • Сопровождение сделок
  • Исполнительное производство

Источник: https://pravo-rus.com/sobyitiya/podryadchik-narushil-dogovor-chto-pomozhet-poluchit-oplatu-po-bankovskoj-garantii.html

Подрядчик нарушил договор. Что поможет получить оплату по банковской гарантии?

Заказчик представляет требование о выплате по банковской гарантии в письменной форме. Нужно указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по ней. 374 ГК К требованию приложите бумаги, которые требует гарантия. Обычно банк ждет от заказчика пять документов.

Договор подряда

Посмотрите положения банковской гарантии, а именно, что требует представить банк: оригинал, нотариально удостоверенную либо другую копию.

Документы о том, что заказчик выполнил условия договора

Например, выплатил аванс в предусмотренном договором объеме. В банковской гарантии может быть указание представить платежное поручение с отметкой банка об исполнении.

Документы о нарушении подрядчика

Эти бумаги должны подтверждать неисполнение или нарушение подрядчиком обязательств по договору за период, в котором предъявляют требование. Например, графики финансирования и выполнения работ.

Расчет задолженности

Из него должно быть видно, какие суммы задолжал подрядчик перед заказчиком на дату предъявления требования. Расчет нужен строго в той форме, которую требует гарантия, и заверен так, как просит банк.

Документы на представителя.

Они должны подтверждать полномочия лица, которое подписало требование. Например, оригинал или заверенная копия доверенности либо документы, которые удостоверяют полномочия директора заказчика: решение об избрании, приказ о вступлении в должность, трудовой договор.

К чему придираются банки, когда не хотят платить по банковской гарантии

Банк не вправе проверять, нарушал ли обязательство подрядчик на самом деле. Ему должно быть достаточно внешнего соответствия тексту гарантии документов, которые представил заказчик.

Если банк откажет заказчику в выплате по гарантии по первому требованию, то должен без условий удовлетворить повторное требование. При этом банки обычно сопротивляются оплатам тремя способами.

Указывают, что заказчик представил неполный комплект документов

Часто банки намеренно составляют текст гарантии так, чтобы избежать выплат. Особенно в той части, где указывают перечень документов, при предъявлении которых заказчик получает право на выплату.

Банки в гарантиях пишут пункты некорректно, включают размытые формулировки, потому что знают, что ничего сверх документов, которые указаны в тексте, не вправе запрашивать у заказчика. Суды расценивают такое поведение как злоупотребление правом и указывают: так как гарантию составил банк, ее текст нужно толковать в пользу заказчика.

Пример: муниципальный заказчик заключил контракт с компанией. Стороны договорились о том, что обеспечением исполнения обязательств будет банковская гарантия. Банк прописал в тексте, что гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом — компанией своих обязательств перед бенефициаром — заказчиком по заключению контракта.

Продолжение статьи читайте по ссылке: http://e.lawyercom.ru/article.aspx?aid=694478

Источник: https://zakon.ru/Blogs/podryadchik_narushil_dogovor_chto_pomozhet_poluchit_oplatu_po_bankovskoj_garantii/76901

Особенности оформления договоров предоставления банковской гарантии

Банковская гарантия является эффективным и надежным средством минимизации рисков при исполнении договоров между контрагентами, в связи с чем необходимо уделять особое внимание вопросам оформления договоров о предоставлении банковских гарантий.

При заключении контрактов между двумя юридическими лицами возникает вероятность того, что требования заказчика не будут соблюдены должным образом. Один из способов обеспечения надлежащего исполнения контракта со стороны исполнителя — предоставление заказчику обеспечения исполнения своих обязательств по контракту.

Суть такого обеспечения заключается в предоставлении одной из сторон договора (заказчику) гарантии того, что его заказ будет выполнен в полном соответствии с условиями договора, в том числе с соблюдением оговоренных сроков.

Таким образом, обеспечение по договору позволяет минимизировать риски заказчика. В основном обеспечительные меры предпринимаются при заключении государственных контрактов или контрактов с крупными корпорациями.

Обеспечение может быть выражено в денежной форме (внесение определенной суммы денежных средств на депозит заказчика, которая хранится там до момента полного выполнения исполнителем условий договора) либо в неденежной (например, поручительство или гарантия).

В настоящее время при заключении государственных контрактов такие неденежные формы обеспечительных мер, как страхование или поручительство, более не используются. Соответственно, остается один вариант — банковская гарантия (или внесение денежных средств).

Банковская гарантия — один из самых популярных видов обеспечительных мер.

Смысл банковской гарантии исполнения обязательств по контракту состоит в том, что банк по просьбе исполнителя по договору (принципала) предоставляет заказчику по договору (бенефициару) документ, подтверждающий обязательство банка выплатить бенефициару определенную сумму денег в случае неисполнения исполнителем взятых на себя обязательств.

Использование банковской гарантии несет в себе ряд преимуществ для каждой из сторон:

  • для заказчика по договору банковская гарантия является обеспечительной мерой надлежащего исполнения заказа, что приводит тем самым к минимизации его рисков;
  • для исполнителя по договору предоставление банковской гарантии позволяет выйти на обширный рынок государственного заказа и крупных корпораций. Использование банковской гарантии вместо внесения денежных средств на депозит заказчика дает возможность исполнителю не отвлекать денежные средства из хозяйственного оборота, а использовать их в текущей деятельности либо разместить на срочном банковском депозите (как правило, и прибыль от вовлечения средств в оборот предприятия (норма рентабельности деятельности), и ставка по банковским депозитам превышают размер комиссии, выплачиваемой банку за предоставление им гарантии);
  • для банка, предоставляющего гарантию, преимущество заключается в получении дополнительного непроцентного дохода.

Существует несколько видов банковских гарантий:

  1. тендерная — гарантия того, что банк, выдавший гарантию, обязуется выплатить организатору торгов (бенефициару) гарантийную сумму в случае, если участник торгов (принципал), выигравший тендер, откажется от заключения контракта;
  2. надлежащего исполнения обязательств по контракту — гарантия того, что банк, выдавший гарантию, обязуется выплатить гарантийную сумму заказчику (бенефициару) в случае, если исполнитель (принципал) не выполнит на должном уровне обязательства по данному контракту;
  3. возврата авансового платежа — залог того, что банк, выдавший гарантию, обязуется выплатить гарантийную сумму заказчику (бенефициару), которую тот прежде выплатил исполнителю (принципалу) в качестве аванса, в случае, если принципал не выполнит или выполнит ненадлежащим образом свои обязательства и договор будет расторгнут;
  4. таможенная — вид банковской гарантии, который применяется при режиме временного ввоза имущества на территорию другого государства (например, для участия в выставке);
  5. судебная — один из способов обеспечения иска, применяющийся по ходатайству ответчика в качестве альтернативы ареста имущества.
  • Предоставление банковских гарантий регулируется Гражданским кодексом РФ (далее — ГК РФ).
  • В статье 368 ГК РФ описано понятие банковской гарантии: «В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате».
  • Таким образом, банк, выдавший гарантию, несет ответственность по долгам принципала в случае неисполнения им обязательств по договору перед бенефициаром.
  • Как правило, банковская гарантия имеет письменную форму и представляет собой документ, подписанный со стороны банка-гаранта.
  • Рассмотрим пример наглядного текста банковской гарантии, выданной на цели надлежащего исполнения обязательств по контракту.
  • ПРИМЕР

Филиал ОАО «Банк “Капитал плюс”», именуемый в дальнейшем Гарант, в лице директора филиала Иванова И. И.

, действующего на основании Доверенности № 12345, настоящим сообщает — ему известно о том, что ООО «Лесоруб», именуемое в дальнейшем Принципал, признано победителем открытого аукциона в электронной форме на право заключения контракта на расчистку территории от лесорастительности на территории строительства автодороги Краснокаменск–Зеленогорск, проводимого ООО «Дорожник», именуемым в дальнейшем Бенефициар, по результатам которого между Принципалом и Бенефициаром заключается контракт (далее — Контракт).

  1. Гарант в порядке, определенном настоящей Гарантией, обеспечивает надлежащее исполнение Принципалом своих обязательств перед Бенефициаром по Контракту.
  2. Настоящая Гарантия и обязательства Гаранта по ней вступают в силу с момента ее выдачи.
  3. Настоящим Гарант обязуется выплатить Бенефициару денежные средства в размере, не превышающем 350 000 (трехсот пятидесяти тысяч) руб., в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения письменного требования Бенефициара, содержащего:
  • утверждение о том, что Принципал нарушил свои обязательства по Контракту;
  • описание обязательств, в отношении которых Принципал допустил нарушения.

К письменному требованию Бенефициара должны быть приложены следующие документы:

  • заверенная надлежащим образом копия Контракта со всеми изменениями и дополнениями;
  • претензия Бенефициара к Принципалу о неисполнении либо ненадлежащем исполнении Принципалом своих обязательств по Контракту с требованием об их надлежащем исполнении в определенный срок, с документами, подтверждающими получение претензии Принципалом;
  • копии документов, подтверждающих полномочия лиц, подписавших письменное требование Бенефициара.

Письменное требование Бенефициара о платеже по настоящей Гарантии должно быть предъявлено Гаранту в течение срока действия Гарантии по адресу: г. Синереченск, ул. Дружбы, д. 15 заказным письмом.

  • Ответственность Гаранта перед Бенефициаром ограничивается выплатой суммы, на которую выдана Гарантия, и уменьшается на каждую сумму, выплаченную Гарантом Бенефициару по Гарантии в течение срока действия Гарантии.
  • Право требования по настоящей Гарантии не может быть полностью либо частично переуступлено Бенефициаром третьим лицам.
  • По настоящей Гарантии применимым материальным и процессуальным правом является право Российской Федерации.
Читайте также:  Договор займа c процентами

Гарантия выдана сроком до 31.12.2014. Срок Гарантии может быть уменьшен, если в течение срока ее действия от Бенефициара поступит письменное требование о выплате денежных средств на условиях, указанных в настоящей Гарантии.

  1. Гарантия выдана в единственном экземпляре.
  2. Таким образом, текст банковской гарантии содержит в себе наименование принципала, бенефициара, указание на контракт, заключаемый между ними, сумму гарантийного обязательства, срок его действия, а также порядок выплаты бенефициару требования по гарантии.
  3. Выдача банковской гарантии происходит на основании договора о предоставлении банковской гарантии, заключаемого между банком-гарантом и принципалом.
  4. Рассмотрим особенности, которые следует учесть при заключении данного договора. Прежде всего, договор о предоставлении банковской гарантии должен содержать основные положения банковской гарантии:
  • вид банковской гарантии (гарантия возврата авансового платежа, гарантия надлежащего исполнения обязательств по договору и др.);
  • наименование и реквизиты бенефициара;
  • реквизиты контракта, на исполнение обязательств по которому выдается гарантия;
  • формат банковской гарантии (письменный, электронный);
  • форма банковской гарантии (типовая форма банка либо форма, предложенная бенефициаром);
  • сумма банковской гарантии;
  • валюта предоставления банковской гарантии;
  • дата вступления гарантии в силу;
  • срок действия банковской гарантии.

Далее следует обратить внимание на детали, характеризующие порядок взаимоотношений между банком-гарантом и принципалом.

Гарантия предоставляется банком на платной основе (п. 2 ст. 369 ГК РФ: «За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение»).

В основном размер вознаграждения за выдачу банковской гарантии устанавливается в процентном соотношении к сумме гарантии (это может быть просто процент от суммы гарантии либо ставка в процентах годовых, которая зависит от срока, на который выдается гарантия), однако может быть установлен и в твердой сумме. Стороны самостоятельно решают, в какие сроки будет выплачиваться данное вознаграждение: единовременно, по графику, до выдачи гарантии или до наступления определенной даты.

Гарантия часто выдается банком под соответствующее обеспечение (например, залог недвижимого имущества или товаров в обороте, поручительство учредителей).

Для определенных категорий клиентов банка могут быть предусмотрены различные преференции в части оформления обеспечения. Например, для клиентов, которые имеют положительную кредитную историю и хорошее финансовое положение, гарантия может выдаваться без обеспечения. В таких случаях банк может взимать дополнительную комиссию с принципала.

Следовательно, в договоре о предоставлении банковской гарантии должны быть предусмотрены следующие моменты:

  • размер вознаграждения за выдачу банковской гарантии;
  • порядок уплаты данного вознаграждения;
  • дополнительные комиссии, уплачиваемые принципалом за предоставление ему банковской гарантии;
  • вид и стоимость залога, оформляемого в качестве обеспечения по гарантии;
  • возможность предоставления отсрочки при оформлении обеспечения (например, если в качестве обеспечения принимается залог недвижимого имущества и договор залога необходимо регистрировать в государственных органах);
  • необходимость страхования залога.

Банковские гарантии делятся на условные и безусловные (по первому требованию).

Условная гарантия означает, что гарант обязуется произвести платеж в пользу бенефициара только при предъявлении им определенных документов, например, платежных поручений, подтверждающих перечисление бенефициаром принципалу денежных средств в качестве авансового платежа по контракту. При безусловной гарантии платеж производится лишь при наличии письменного требования бенефициара.

В нашей стране наиболее часто применяется условная гарантия, что отражено в п. 1 ст.

374 ГК РФ: «Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов.

В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия».

  • По сути, даже если в гарантии не указаны документы, которые обязан представить бенефициар при направлении требования гаранту, он все равно должен указать, в чем состояло нарушение принципалом его обязательств.
  • Во избежание спорных ситуаций в тексте банковской гарантии должен быть установлен четкий перечень документов, которые бенефициар обязан представить гаранту при предъявлении требования.
  • Если выдается безусловная банковская гарантия, в текст договора о предоставлении банковской гарантии между банком и принципалом должно быть включено указание на то, что принципал согласен с безусловной формой гарантии и обязуется безусловно возместить гаранту сумму произведенного платежа в установленный в договоре срок с момента получения требования банка.

Если в перечне документов, которые бенефициар обязан представить гаранту при предъявлении требования, отсутствуют документы, подтверждающие полномочия лиц, подписавших данное требование, это несет риск признания его недействительным, а следовательно, приведет к дальнейшим спорам между банком и принципалом.

Поэтому при отсутствии указанных документов в перечне документов, прикладываемых бенефициаром к требованию платежа по гарантии, целесообразно включить в текст договора оговорку о том, что принципал не возражает против отсутствия в перечне документов, прикладываемых бенефициаром к требованию об осуществлении платежа по гарантии, и документов, подтверждающих полномочия лиц, подписавших указанное требование.

При удовлетворении гарантом требования бенефициара к гаранту переходит право требования к принципалу по исполненным в рамках гарантии требованиям. Это называется регрессными требованиями гаранта к принципалу и описывается в п. 1 ст.

379 ГК РФ: «Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия».

Размер возмещения в порядке регресса не может превышать денежную сумму, фактически уплаченную гарантом бенефициару.

Как было сказано выше, в договоре предусматривается срок, в течение которого принципал должен возместить гаранту сумму произведенного платежа. Однако для банка выдача гарантии является банковским операцией без отвлечения денежных средств, а выплата платежа бенефициару — операцией с отвлечением денежных средств.

Для отвлечения денежных средств с целью выплаты бенефициару банк должен данную сумму зафондировать, то есть привлечь на стороне (на платной основе).

Следовательно, в договоре о предоставлении банковской гарантии указывается отдельная плата, выраженная в процентах годовых, уплачиваемая принципалом банку в случае, если банком был произведен платеж в пользу бенефициара, а также размер неустойки, начисляемой в случае неисполнения принципалом своих обязательств по возмещению гаранту суммы произведенного платежа.

  1. С целью минимизации рисков банка-гаранта в договоре о предоставлении банковской гарантии может предусматриваться обязанность принципала заключить договор о согласии (заранее данном акцепте) банку-гаранту на списание со своих счетов, открытых в данном банке, денежных средств, без своего распоряжения, с целью погашения срочной и просроченной задолженности по договору о предоставлении банковской гарантии.
  2. Также в данном договоре может быть закреплено обязательство принципала по поддержанию оборотов по счетам в банке-гаранте в определенных объемах, с целью обеспечения наличия источников погашения.
  3. Заключение

Банковская гарантия является самым удобным и надежным механизмом защиты интересов заказчика.

Она позволяет исполнителям обеспечить участие в контрактах с минимальными затратами на обеспечение, а банку-гаранту — получить дополнительный доход.

С целью минимизации споров, возникающих между банком-гарантом и принципалом, разумно согласовать все условия предоставления гарантии на этапе заключения договора о ее предоставлении.

А. Ф. Гарифулин, кредитный инспектор

Источник: https://www.profiz.ru/peo/5_2014/bankovskaja_garantija/

Договор подряда с банковской гарантией образец

Банковская гарантия на обеспечение исполнения договора подряда 2020 год

› Юридические и финансовые источники дают сложные определения банковского поручительства, а также процесса его получения. Впервые название появилось в Гражданском кодексе (ГК) в девяностые годы. Вступивший в силу в 2013 году Закон о контрактной системе (44-ФЗ) назвал банковскую гарантию 44-ФЗ самым надежным способом поставщика подтвердить свою репутацию заинтересованного и ответственного участника, а еще — единственной альтернативой передаче денежных средств в качестве обеспечения обязательств.

Выделяют такие виды банковских гарантий:

  1. ограниченная и неограниченная;
  2. простая, синдицированная и контргарантия;
  3. платежная и договорная;
  4. безотзывная и отзывная;
  5. прямая и косвенная;
  6. условная и безусловная.

Безотзывную нельзя отозвать, аннулировать или изменить (таковыми являются большинство БГ).

Отзывную же гарант может в любой момент и без предварительного уведомления кредитора аннулировать (в этих случаях кредиторы должны быть внимательны и предусмотрительны). Прямая выставляется банком-плательщиком, а косвенная — через банк-посредник.

Простая предоставляется банком по поручению поставщика в пользу заказчика.

Контргарантия означает, что исполнение обязательств гарантирует не тот банк, который выдал документ, а другой, выбранный поставщиком.

Синдицированные используются, когда банк, в который обратился участник торгов, не обладает нужной суммой.

В таком случае он обращается за поддержкой к другому банку, а впоследствии каждый из банков-участников получает свою долю гарантийной суммы.

По ограниченной гарант отвечает только за часть обязательств, которые выражены в конкретной сумме, а по неограниченной — за всю сумму обязательств заемщика.

Платежная гарантирует оплату по векселям, аккредитивам, инкассовым операциям.

Договорная подлежит исполнению по контракту. Наконец, условную банк выплачивает только при наступлении указанных в ней условий.

Выделяют три стороны:

  1. принципал (исполнитель).
  2. гарант (банк);
  3. бенефициар (заказчик);

Отношения между сторонами закрепляются в тексте документа, как правило, в преамбуле.

Бенефициар выступает выгодоприобретателем, для него готовится документ. Иногда заказчик по своей инициативе включает в состав документации рекомендуемый им проект БГ. Обеспечение в таком виде помогает бенефициару избежать риска невыполнения контракта и является удобным способом проверить финансовую состоятельность принципала.

Гарант поручается за исполнителя контракта на случай срыва им принятых на себя обязательств.

Законность деятельности банка-гаранта подтверждает генеральная лицензия на осуществление финансовых операций.

Примерная форма договора банковской гарантии по договору подряда (на примере банковской гарантии за заказчика)

Тематика документа: Файл текстовой версии: 10,2 кб Сохранить документ: ______________________________________________, в дальнейшем именуемое (наименование организации — гаранта) «Гарант», в лице_____________________________________________________, действующего на основании ________________________, с одной стороны, и _____________________________________________________________________, (наименование предприятия или организации, получающих гарантию) в дальнейшем именуемое «Предприятие», в лице _________________________ ___________________________________________, действующего на основании _______________________, с другой стороны, вместе именуемые «Стороны», заключили настоящий Договор (в дальнейшем — Договор) о нижеследующем: 1.1. Гарант гарантирует надлежащее исполнение Предприятием обязательств по пп.

Читайте также:  Ндс и налог на прибыль при продаже недвижимости в кредит (с оплатой в рассрочку)

___ Договора подряда N _____ от _________ 199_ г.

, заключенным Предприятием с __________________________________________, (наименование подрядной организации) в дальнейшем именуемым «Подрядчиком», и уплату гарантийной суммы Подрядчику в случае, если Предприятие в силу своей несостоятельности или по другим причинам не сможет надлежащим образом исполнить указанные обязательства. 2.1. Гарант обязуется: 2.1.1.

_______ Договора подряда. Гарантийная сумма уплачивается в течение _____ дн. после получения Гарантом письменного требования Подрядчика об исполнении гарантии (в дальнейшем — Требования).

Одновременно с Требованием Подрядчик обязан представить Заказчику следующие надлежащим образом оформленные документы: ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ После исполнения гарантийных обязательств Гарант оформляет кредит Предприятию в размере гарантийной суммы на срок ______________________ с начислением ____% годовых.

2.1.2. В течение 1 дня после получения Требования уведомить Предприятие об этом в письменной форме.

2.1.3. В течение 1 дня после уплаты гарантийной суммы Подрядчику уведомить Предприятие об этом в письменной форме.

2.1.4. В течение __ дн. после исполнения Гарантии провести переговоры с Предприятием для оформления предоставляемого ему кредита на условиях, указанных в п.

2.1.1 настоящего Договора. 2.1.5.

Гарантия предоставляется на срок ___________ дн. 2.2.

Примерная форма договора банковской гарантии по договору подряда и банковской гарантии

Источник: https://gordeychik.ru/dogovor-podrjada-s-bankovskoj-garantiej-obrazec-19029/

Расходы подрядчика на предоставление заказчику банковской гарантии, или Порядок бухгалтерского учета обеспечения подрядчиком обязательств по устранению недостатков в выполненных работах в соответствии с Указом № 26

Один из способов обеспечения ответственности подрядчика – банковская гарантия

Подрядчик обязан предоставить заказчику, застройщику обеспечение исполнения своих обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения (подп. 1.14 п. 1 Указа № 26).

Одним из способов обеспечения ответственности подрядчика является предоставление банковской гарантии.

Справочно: в силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала или иной инструктирующей стороны) от своего имени письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями гарантии денежную сумму (осуществить платеж) (ст. 164 Банковского кодекса РБ; далее – БК).

Аналогичное определение банковской гарантии приведено в п. 2 Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 29.03.

2001 № 67 (далее – Инструкция № 67): банковская гарантия – это письменное обязательство гаранта уплатить бенефициару в соответствии с условиями гарантии денежную сумму (осуществить платеж).

Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом (в рассматриваемой ситуации – подрядчик) его обязательства перед бенефициаром (в рассматриваемой ситуации – заказчик) (ст. 166 БК).

Подробный порядок предоставления банками банковской гарантии изложен в гл. 18 Инструкции № 67. Согласно п. 128 Инструкции № 67 при осуществлении операций по банковским гарантиям банки и их клиенты должны руководствоваться Инструкцией № 67, БК, другими нормативными правовыми актами РБ и Конвенцией Организации Объединенных Наций о независимых гарантиях и резервных аккредитивах.

При осуществлении операций по банковским гарантиям банки-резиденты могут также применять положения Унифицированных правил для гарантий по требованию (в публикации Международной торговой палаты), которые действуют на дату выдачи гарантии, если в тексте гарантии указано, что она подчиняется данным правилам, и если они не противоречат законодательству РБ.

Операции по гарантиям, подчиненным Международной практике резервных обязательств, совершают банки-резиденты в соответствии с пп. 173–220 Инструкции № 67.

Возникающие в связи с выдачей банковской гарантии права и обязанности инструктирующей стороны и банка-гаранта в соответствии с п. 138 Инструкции № 67 оформляются в заключаемом между ними договоре. Предметом такого договора является действие инструктирующей стороны по возмещению банку-гаранту сумм, выплаченных по банковской гарантии |*|.

|*| Форма банковской гарантии, приведенная в приложении 7 к Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 29.03.2001 № 67, доступна для всех читателей GB.BY

Порядок уплаты банку возмещения определяется договором между банком-гарантом и инструктирующей стороной (п. 138 Инструкции № 67).

Как отразить в бухгалтерском учете расходы по предоставлению заказчику банковской гарантии

Расходы признаются в бухгалтерском учете в том отчетном периоде, в котором признаны соответствующие им доходы, независимо от даты проведения расчетов по ним.

Расходы, которые невозможно соотнести с доходами определенного отчетного периода, признаются в бухгалтерском учете в составе расходов того отчетного периода, в котором они были произведены.

Расходы, относящиеся к отчетному периоду, не допускается включать в расходы будущих периодов, отражаемые на счете 97 «Расходы будущих периодов» (п. 32 Инструкции по бухгалтерскому учету доходов и расходов, утвержденной постановлением Минфина РБ от 30.09.2011 № 102).

Возможность отражения расходов, связанных с предоставлением заказчику банковской гарантии, в составе расходов будущих периодов в настоящее время какими-либо нормативными правовыми актами прямо не предусмотрена.

Также отметим, что расходы по предоставлению заказчику банковской гарантии не являются расходами, которые можно соотнести с доходами определенного периода. В связи с этим организация вправе учесть расходы по предоставлению заказчику банковской гарантии в составе текущих расходов того периода, в котором они были произведены |**|.

|**| Комментарий к постановлению Нацбанка РБ от 28.07.2005 № 112, касающийся возможности покупки иностранной валюты для исполнения обязательств перед банком по договорам банковской гарантии, доступен для подписчиков электронного «ГБ»

На основании вышеизложенного расходы по предоставлению заказчику банковской гарантии на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта в бухгалтерском учете подрядчика в соответствии с требованиями Инструкции по бухгалтерскому учету доходов и расходов по договорам строительного подряда, утвержденной постановлением Минстройархитектуры РБ от 30.09.2011 № 44, п. 87 Инструкции о порядке применения Типового плана счетов бухгалтерского учета, утвержденной постановлением Минфина РБ от 29.06.2011 № 50, иными нормативными правовыми актами, регулирующими порядок бухгалтерского учета, необходимо отражать следующими записями:

Д-т 20, 25, 26 – К-т 76
– отражены расходы по предоставлению заказчику банковской гарантии (на сумму вознаграждения банка, уплачиваемого за предоставление банковской гарантии);

Д-т 009
– на сумму обеспечения обязательств, предусмотренную договором строительного подряда, для обеспечения обязательств подрядчика по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения.

Отметим, что размер ответственности подрядчика для обеспечения обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства (в отличие от резервирования денежных средств в качестве меры обеспечения обязательств подрядчика в размере 1,5 % от стоимости СМР), в настоящее время Указом № 26 либо иными нормативными правовыми актами прямо не определен, в связи с чем он определяется по договоренности сторон и указывается в договоре строительного подряда. Однако представляется, что стороны по договору строительного подряда будут устанавливать данный размер обязательств не менее размера ответственности подрядчика в виде резервирования денежных средств на специальных счетах (1,5 % стоимости выполненных на объекте строительных, специальных, монтажных работ) |***|.

|***| Комментарий к Указу Президента РБ от 14.01.2014 № 26, касающийся обязательств подрядчика предусматривать в договоре предоставление в обеспечение возврата неиспользованного аванса банковской гарантии, доступен для подписчиков электронного «ГБ»

Также отметим, что на практике (с учетом финансового положения организации, ее деловой репутации, возможности предоставления обеспечения по возврату банковской гарантии в виде поручения, залога, предоставления кредита для возможности перечисления банку обеспечения по банковской гарантии и тому подобных факторов) порядок отражения хозяйственных операций, связанных с предоставлением подрядчиком заказчику банковской гарантии, может быть более сложным и отличаться от вышеописанного порядка.

Налогообложение расходов подрядчика по предоставлению заказчику банковской гарантии

Затраты по производству и реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, учитываемые при налогообложении, представляют собой стоимостную оценку использованных в процессе производства и реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, природных ресурсов, сырья, материалов, топлива, энергии, основных средств, нематериальных активов, трудовых ресурсов и иных расходов на их производство и реализацию, отражаемых в бухгалтерском учете (п. 1 ст. 130 Налогового кодекса РБ; далее – НК). В ст. 131 НК, содержащей перечень затрат, которые не могут быть учтены при налогообложении, затраты подрядчика на предоставление заказчику банковской гарантии в настоящее время не предусмотрены.

Требованиями Указа № 26 предусмотрено, что при налогообложении из мер обеспечения ответственности подрядчика не могут быть учтены только страховые взносы, уплачиваемые подрядчиком по договору страхования ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение таких обязательств на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта. В отношении расходов подрядчика на предоставление заказчику банковской гарантии Указом № 26 подобных норм не установлено.

На основании вышеизложенного, а также принимая во внимание тот факт, что расходы подрядчика по предоставлению заказчику банковской гарантии являются «затратами подрядчика, связанными с предпринимательской деятельностью подрядчика», данные расходы могут быть включены в состав затрат, уменьшающих облагаемую налогом прибыль.

Источник: https://www.gb.by/izdaniya/glavnyi-bukhgalter/raskhody-podryadchika-na-predostavlenie

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector