Заказчик вправе перечислять плату за выполненные работы непосредственно субподрядчику по указанию генерального подрядчика

Заказчик вправе перечислять плату за выполненные работы непосредственно субподрядчику по указанию генерального подрядчика

Советы юристов

В юридической практике часто возникают вопросы, как правильно оформить отношения с субподрядчиком, как оформить сметы КС-2 и КС-3, на основании какого договора привлекать соисполнителей, если в подрядном договоре эти положения не прописаны, на каком основании и к кому предъявлять претензии в случае возникновения разногласий. Кроме того, сложность в оформлении подрядных отношений заключается в обширном комплексе работ при строительстве, необходимости регулярного предоставления заказчику отчетности.

Отношения генподрядчика и субподрядчика регламентированы ст. 706 Гражданского кодекса РФ1 и являются наиболее глубокой моделью коммерческих взаимоотношений. В первую очередь отношения генподрядчика и субподрядчика регулируются гражданским законодательством, где закреплены традиционные для договоров подряда нормы взаимоотношений.

Статус подрядчика субъект экономической деятельности приобретает при наличии договора на выполнение работ от заказчика. Возможны случаи, когда обязанность подрядчика выполнить работы самостоятельно вытекает из договора или из закона, на основании которого действует заказчик или подрядчик.

Примером такой обязанности может послужить договор на проведение специальных пусконаладочных работ. В других же случаях, если в договоре прямо не предусмотрена обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц – субподрядчиков.

В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Заказчик вправе перечислять плату за выполненные работы непосредственно субподрядчику по указанию генерального подрядчика

Привлечение субподрядчика или субподрядчиков имеет определенные правила, которые закреплены в законе. При исполнении договоров строительного подряда для государственных нужд, проектных и изыскательских работ, как правило, привлекаются субподрядчики. Закон не ограничивает генподрядчика в привлечении одного или нескольких субподрядчиков, а также в передаче субподрядчику всего объема работ.

Выполненная работа оформляется специальной документацией, когда подрядчик исполнил обязательства по реализации возведения объекта.

Акт КС-2 составляется на основании данных журнала учета (формы КС-6 и КА-6а), подписывается уполномоченными представителями сторон и отражает полную стоимость проекта, учитывая существующий уровень цен. Сроки предоставления отчетности закрепляются в договоре.

Счет на оплату и акт КС-2 подтверждают приемку заказчиком выполненных работ и стоимость. Акты служат весомым доказательством в случае взыскания денежных средств с заказчика в судебном порядке.

Заказчик вправе перечислять плату за выполненные работы непосредственно субподрядчику по указанию генерального подрядчика

Когда у заказчика отсутствуют претензии по данным КС-2, оформляется справка о стоимости – акт формы КС-3. Лишь располагая формой КС-3, можно произвести окончательный расчет.

Здесь необходимо отметить, что формы смет периодически претерпевают изменения, поэтому, чтобы контролирующие органы не предъявили претензий, формы должны быть использованы актуальные.

Набор документов, включающий формы КС, является обязательным при проведении взаимных расчетов.

К примеру, в постановлении Третьего арбитражного апелляционного суда по делу № А33-27611/2016 суд указал, что согласно ст.

753 Гражданского кодекса РФ заказчик, который получил уведомление подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных работ по договору строительного подряда или в случае, когда это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, который должен быть подписан обеими сторонами. По договору субподряда оплата выполненных субподрядчиком строительно-монтажных работ производится подрядчиком ежемесячно в течение тридцати пяти банковских дней с даты подписания актов приемки выполненных работ, оформленных по форме КС-2, справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

Заказчик вправе перечислять плату за выполненные работы непосредственно субподрядчику по указанию генерального подрядчика

Основанием для оплаты работ будут являться направленные от субподрядчика подрядчику за отчетный период оригиналы счетов и счетов-фактур, на основании подписанных сторонами актов приемки выполненных работ по форме КС-2.

Факт выполнения истцом работ по договору субподряда от 23.01.2012 № 2011-12/22 и их принятие ответчиком, без претензий и замечаний, подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 на общую сумму 10 176 415 руб. 58 коп.

, представленными в материалы дела. Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что подписание актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 свидетельствует о потребительской ценности для ответчика выполненных истцом работ, которыми он фактически воспользовался.

Поскольку ответчик в материалы дела не представил доказательств оплаты указанной суммы задолженности, факт наличия указанной задолженности не оспаривал, суд первой инстанции со ссылкой на п. 3.1 ст.

 70 Арбитражного процессуального кодекса РФ правомерно удовлетворил в полном объеме требование о взыскании с ответчика в пользу истца задолженности в размере 10 176 415 руб. 58 коп. долга2.

Заказчик вправе перечислять плату за выполненные работы непосредственно субподрядчику по указанию генерального подрядчика

Существенным положением договора подряда является начало и окончания срока исполнения работ.

Так, в решении от 19 мая 2017 г. по делу № А65-1528/2017 Арбитражного суда Республики Татарстан суд указал, что нормы ст.

716 Гражданского кодекса РФ возлагают на подрядчика обязанность немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; а также иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об указанных обстоятельствах либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или, несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Заказчик вправе перечислять плату за выполненные работы непосредственно субподрядчику по указанию генерального подрядчика

Анализ представленных в материалы дела доказательств свидетельствует о том, что генеральный подрядчик, нарушив без уважительных причин на год срок начала производства работ, крайне нерационально использовал выделенное для производства работ время.

Выявив недостатки строительной площадки, не предпринимал своевременных и необходимых действий, направленных на устранение обстоятельств, ставших препятствием для производства работ.

Кроме того, не получив от заказчика указаний и согласований, связанных с корректировками технической документации, не сообщил заказчику о приостановлении работ на объекте, приняв тем самым на себя риски ответственности за нарушение сроков выполнения работ.

Ключевым моментом отношений подряда также является возможность предъявления претензий участникам подрядных отношений. Согласно п. 3 ст. 706 Гражданского кодекса РФ генподрядчик несет ответственность перед заказчиком за нарушение субподрядчиком его обязательств, а перед субподрядчиком за нарушение обязательств заказчиком.

И обратно, если заказчиком или подрядчиком допущено нарушение обязательств, генподрядчик вправе переложить ответственность соответственно на заказчика или субподрядчика. Закон запрещает предъявление претензий между заказчиком и субподрядчиком.

При возникновении судебных споров такие участники привлекаются в качестве третьих лиц со всеми полномочиями и ответственностью, предусмотренной гражданским процессуальным законодательством.

Заказчик вправе перечислять плату за выполненные работы непосредственно субподрядчику по указанию генерального подрядчика

Основную массу подрядных споров, рассматриваемых арбитражными судами, составляют иски подрядчиков о взыскании стоимости выполненных, но неоплаченных работ. Согласно ст. 702 Гражданского кодекса РФ заказчик обязан принять результат работ и оплатить его.

Поэтому требования о взыскании стоимости выполненных работ направлены к заказчику. Однако нельзя не отметить, что в судебной практике встречаются трехсторонние договоры строительного подряда, в которых помимо подрядчика и заказчика участвуют иные лица3.

Подводя итог, следует отметить, что отношения строительного подряда имеют значительное количество тонкостей в оформлении – как в договорной работе, так и в промежуточной документации.

Как следует из судебной практики, несвоевременное принятие мер, небрежное отношение к оформлению соответствующих документов, неграмотное определение субъектов экономической деятельности может грозить серьезными финансовыми убытками, а возможно, и штрафными санкциями, поэтому зачастую средние и малые предприятия привлекают профессиональное юридическое сопровождение проектов.

Заказчик вправе перечислять плату за выполненные работы непосредственно субподрядчику по указанию генерального подрядчика

Источник: https://os1.ru/article/11140-sovety-yuristov-kak-pravilno-oformit-otnosheniya-mejdu-genpodryadchikom-i-subpodryadchikom

Деньги напрямую субподрядчику

Заказчик вправе перечислять плату за выполненные работы непосредственно субподрядчику по указанию генерального подрядчика Печатная версия Электронный журнал

Генподрядчик может обратиться к заказчику с просьбой перевести деньги напрямую субподрядчику. Если у заказчика нет задолженности, генподрядчик учитывает как полученный аванс. Читайте подробности в статье.

Генподрядчик привлек к работам субподрядчика. При этом с согласия генподрядчика отдельные платежи заказчик производит напрямую субподрядчику. Как учитывать такие операции? Какие особенности при начислении НДС?

Генеральный подрядчик вправе привлечь к работам субподрядную организацию. Но только если договор генподряда не предусматривает иное. Он заключает с субподрядчиком договор, в котором генподрядчик является заказчиком по отношению к субподрядчику (ст. 706 ГК РФ). Порядок расчетов по договору субподряда стороны устанавливают в договоре.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику. При этом заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ). Таким образом, обязанность оплатить принятые субподрядные работы лежит на генподрядчике.

Читайте также:  Как выписать бывших собственников без согласия

В каком случае плательщиком субподрядчику за выполненные работы может быть заказчик, являющийся таковым по договору генподряда (далее — заказчик)? Гражданское законодательство не запрещает переложить оплату по договору на третьих лиц (ст. 313 ГК РФ).

Например, генподрядчик может обратиться к заказчику с просьбой перевести деньги напрямую субподрядчику. Для этого генподрядчик пишет заказчику письмо. В нем он помимо реквизитов получателя и суммы оплаты указывает, в счет каких взаиморасчетов между генподрядчиком и заказчиком последний уплачивает требуемую сумму.

Как правило, такой платеж заказчик проводит в рамках расчетов между ним и генподрядчиком по договору генподряда. Сумму, перечисленную субподрядчику, генподрядчик и заказчик учитывают как аванс, полученный (уплаченный) по указанному договору. Если, конечно, у заказчика нет задолженности перед генподрядчиком за принятые работы.

Как учитывать деньги напрямую субподрядчику

  • Бухгалтер заказчика такой платеж отражает проводками:
  • ДЕБЕТ 60 СУБСЧЕТ «АВАНСЫ, ВЫДАННЫЕ ПОДРЯДЧИКУ» КРЕДИТ 51; ДЕБЕТ 60 СУБСЧЕТ «РАСЧЕТЫ С ПОДРЯДЧИКАМИ» КРЕДИТ 51 (если у заказчика была задолженность за принятые работы).
  • В бухгалтерском учете генподрядчика уплаченная заказчиком субподрядчику сумма отражается записями, которые для удобства мы представили в таблице.
Проводка Когда делается проводка
Дебет 60 субсчет «Авансы, выданные субподрядчику» Кредит 62 субсчет «Расчеты с заказчиками» Применяется, если у генподрядчика была задолженность за принятые субподрядные работы
Дебет 60 субсчет «Расчеты с подрядчиками» Кредит 62 субсчет «Авансы полученные от заказчика

Когда начислять НДС

Сумма, которую заказчик перечислил деньги напрямую субподрядчику, учитывается в рамках расчетов, произведенных между заказчиком и генподрядчиком по договору генподряда.

Поэтому ее генподрядчик включает в налоговую базу для расчета НДС с полученных авансов согласно пункту 1 статьи 167 НК РФ. Но только если ранее эту сумму генподрядчик не учитывал как выручку от реализации работ с отражением в составе дебиторской задолженности по расчетам с заказчиком.

Источник: https://www.glavbukh.ru/art/90132-perevod-deneg-subpodryadchiku

Понятия подряда, генерального подряда и субподряда

Некоторые лица, ссылаясь на Параграф 3 Главы 37 Гражданского кодекса «Строительный подряд» утверждают, что поскольку данный параграф не содержит понятий Генерального и субподряда, соответственно эти понятия остаются за рамками Гражданского законодательства.

Однако, Параграф 1 Главы 37 «Общие положения о подряде», содержит статью 702 «Договор подряда», которая гласит:

  1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
  2. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

Т.е. к договорам строительного подряда в полной мере применяются положения из параграфа «Общие положения о подряде».

Кроме этого, п. 1 Статьи 706 «Генеральный подрядчик и субподрядчик» Главы 37 «Общие положения о подряде» ГК РФ гласит:

  1. Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Соответственно, Гражданский кодекс РФ определил понятия заказчика, генерального подрядчика и субподрядчика распространив эти понятия и на сферу Строительного подряда.

2. Твердая цена работы (смета)

Статья 709 «Цена работы», Параграфа 1 Главы 37 «Общие положения о подряде» гласит:

Статья 709. Цена работы

  1. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.
  2. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.
  • При этом Заказчик ссылаясь на указанные выше положения «упускает» то, что пункт 6 этой же статьи излагается не полностью, продолжение которой гласит:
  • При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование — расторжения договора в соответствии со статьей 451 настоящего Кодекса.
  • Соответственно, подрядчик имеет право требовать увеличить твердую цену (смету) если:
  • 1) Если произошло существенное возрастание стоимости материалов и оборудования, необходимых подрядчику, либо стоимости предоставляемых ему третьими лицами услуг;
  • 2) такое существенное возрастание стоимости нельзя было предусмотреть при заключении договора.

Что подтверждается кроме того Определением ВАС от 23 декабря 2010 г. №ВАС-16857/10.

Кроме того, подрядчик по договору строительного подряда вправе требовать увеличения твердой цены и при необходимости проведения дополнительных работ, не учтенных в технической документации. При этом необходимо руководствоваться положениями  пункта 5 Статьи 709 «Цена работы», Параграфа 1 Главы 37 «Общие положения о подряде»

  1. Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

3. Договор субподряда – его положение в законодательстве.

  1. Договор субподряда не является отдельным видом договора, и не рассматривается в качестве такого Гражданским кодексом РФ.

  2. Соответственно, отношения между генеральным подрядчиком и субподрядчиком регулируются нормами о подряде  Гражданского кодекса РФ.

  3. При этом следует учесть, что в договоре подряда может содержаться запрет подрядчику привлекать субподрядчиков.

4. Оплата работ по договору

Не редко у субподрядчика возникают проблемы получения денежных средства по уже выполненным договорам субподряда. При этом Генеральный подрядчик ссылается на невыплаты со стороны заказчика.

Однако, на этот счет существует Информационное письмо ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51, пункт 9 которого прямо указывает, что оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от того, оплачены ли работы генеральному подрядчику заказчиком.

Не редко заказчик тянет с оплатой за выполненные работы, а когда дело доходит до судебных разбирательств, Заказчик заявляет, что не оплачивал выполненные работы в связи с тем, что подрядчик не выставлял соответствующие счета на оплату.

Такое утверждение не верно. Невыставление подрядчиком счета-фактуры также не освобождает заказчика от оплаты работ, если иное прямо не предусмотрено договором.

Гражданский кодекс РФ связывает оплату работ с договорными сроками, с приемкой всей работы или ее части, но не с выставлением бухгалтерских или налоговых документов (Статьи 711 и 746 Гражданского кодекса РФ).

Такой же позиции придерживаются и судебные инстанции. Так
Арбитражный суд города Москвы взыскал с заказчика в пользу генподрядчика задолженность за выполненные по договору работы и проценты.

Суд кассационной инстанции отклонил доводы кассационной жалобы заказчика. Суть жалобы сводилась к тому, что обязательства по оплате работ у него не возникли ввиду отсутствия выставленных на оплату счетов, предусмотренных договором.

(ФАС Московского округа, постановление от 15 февраля 2010 г. N КГ-А40/15066-09)

5. Сроки устранения недостатков по договорам подряда

  • Не редко мы привыкли слышать, что якобы Заказчик вправе предъявить иск к подрядчику или потребовать устранения недостатков в течении трех лет после окончания срока действия договора.
  • Однако срок окончания действия договора, как правило, не влияет на срок исковой давности, ни тем более на право обнаружить недостатки в выполненных работах.
  • На основании статей 196, 722, 724, 725, 755, 756 Гражданского кодекса РФ:
  • Заказчик вправе предъявить подрядчику претензию если недостатки работ обнаружены не позднее 2-х лет после даты приема работ, а в случае строительного подряда, не позднее 5 лет, если иное не установлено законом или договором или обычаями делового оборота.
  • Срок исковой давности по недостаткам работ — 1 год, по построенным (реконструированным) зданиям и сооружениям — 3 года с момента обнаружения недостатков.

6. Особенности заключения договора субподряда

Договор субподряда есть производное от договора Генерального подряда (подряда)  и может быть заключен только если таковой существует.

Законодательство по общему правилу не требует согласия заказчика на привлечение к работам субподрядчиков. Однако такая норма может быть установлена в договоре генерального подряда (подряда). Поэтому, заключая договор, все же следует выяснить, необходимо ли согласие заказчика на субподряд.

Читайте также:  Как отразить выплаты иностранцам и нерезидентам в отчетности по ндфл за 2020 г.

В договоре генерального подряда (подряда) может быть установлена норма, из которой вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную работу лично. Соответственно данная норма не позволяет Генеральному подрядчику привлекать субподрядчиков.

При этом необходимо помнить, что по договору генерального подряда ответственность перед заказчиком за выполненные работы (в том числе и те, которые выполнял субподрядчик) несет генподрядчик.

Поэтому, в случае нарушения порядка привлечения субподрядчиков подрядчик должен нести перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 706 ГК РФ).

Отсутствие согласия заказчика на заключение субдоговора или нарушение требований закона или договора о выполнении работы лично может повлечь признание субподряда ничтожным в силу положения ст. 168 ГК РФ.

Это подтверждается и судебной практикой.

Так, ООО «Ардо» обратилось с иском о взыскании с ООО „Внешторгресурс“ основного долга по договору субподряда и процентов по ст. 395 ГК РФ. Решением суда, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда, взыскана указанная сумма. Однако Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении решением суда в иске отказано со ссылкой на ст. ст. 167, 168, 395 ГК РФ, п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г.

N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», ст.

9 ФЗ „О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд“ и мотивировано отсутствием доказательств, подтверждающих факт выполнения работ истцом.

Материалами дела установлено, что между управлением образования (заказчик) и ООО «Внешторгресурс» (подрядчик) на основании протокола заседания конкурсной комиссии от 16 июня 2006 г. заключен договор подряда на выполнение ремонтно-строительных работ в помещениях заказчика согласно смете. По условиям договора подрядчик не наделен правом привлечения субподрядной организации.

Поскольку ООО «Внешторгресурс» в нарушение условий договора привлекло субподрядную организацию ООО „Ардо“, суд сделал вывод о недействительности договора субподряда в силу его ничтожности и об отсутствии оснований для взыскания задолженности по оплате работ по недействительному договору.

Довод истца о том, что, поскольку договором подряда не установлена обязанность ответчика выполнить работу лично, поэтому сторонами заключен договор субподряда, что не противоречит ст. 706 ГК РФ, является ошибочным.

Сторонами договора подряда согласовано условие, согласно которому заказчик обладает решающим голосом при выборе и замене генерального подрядчика.

Необходимо также обратить внимание на другие существенные условия заключаемого договора субподряда. Это:

  1. Срок, который является существенным условием договора подряда, а значит договор подряда считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ (п.4 информационного письма Президиума ВАС РФ ОТ 24.01.200 № 51). Сроки могут быть указаны как в самом договоре, так и в приложениях к договору подряда (календарный план работ).
  2. Цена договора подряда. Цена может формироваться в виде конкретной суммы или определяться по принципу исчисления. За основу могут браться тарифы, которые установлены государственными органами. Структура цены по договору подряда состоит из вознаграждения подрядчика и компенсации его издержек. Чтобы обосновать цену, составляется смета, фиксирующая перечень работ, этапы их выполнения, применяемые материалы и т. д., однако, цену договора генерального подряда можно указать прямо в тексте договора.

Источник: http://sf-sro.ru/news/ponyatiya-podryada-generalnogo-podryad

6.1.2. Расчеты заказчика непосредственно с субподрядчиком

По общему правилу на
генеральном подрядчике лежит обязанность
по оплате выполненной субподрядчиком
работы (п. 1 ст. 656, ст. 665 ГК).

Однако заказчик
и генеральный подрядчик могут договориться
об оплате выполненных субподрядчиком
работ заказчиком, минуя генерального
подрядчика (п. 1 ст. 294 ГК).

Полагаем, что
условие об оплате заказчиком выполненных
субподрядчиком работ необходимо включить
и в договор генерального подряда, и в
договор субподряда.

Условие в договоре
генерального подряда. Пример формулировки:

«Подрядчик
вправе привлечь для выполнения работы
по настоящему договору другое лицо
(субподрядчика).

Оплата выполненных
последним работ осуществляется Заказчиком
на основании представленной справки о
стоимости выполненных работ и затратах,
составленной на основании акта
сдачи-приемки выполненных работ.

Оплата
осуществляется в срок, установленный
договором субподряда
«.

Условие в договоре
субподряда. Пример формулировки:

«Оплату выполненных
по настоящему договору работ осуществляет
лицо, являющееся Заказчиком по договору
генерального подряда N 21 от 21 июня 2014
г., во исполнение которого заключен
настоящий договор субподряда».

Договор субподряда в
связи с включением в него вышеуказанного
условия является трехсторонним (п. 1, 3
ст. 155 и ч. 1 п. 3 ст. 289 ГК) и соответственно
должен содержать подписи заказчика,
генерального подрядчика и субподрядчика
(ч. 1 п. 1 ст. 161 ГК).

При включении в договор
условия об оплате выполненных привлеченным
субподрядчиком работ непосредственно
заказчиком последнему необходимо
учитывать, что в случае невыполнения
указанной обязанности к нему субподрядчик
вправе предъявить соответствующее
требование.

Также отметим, что иногда
в договор субподряда стороны желают
включить условие об оплате генеральным
подрядчиком выполненной субподрядчиком
работы только при поступлении подрядчику
оплаты от заказчика.

Иными словами,
стороны ставят выполнение обязательства
по оплате выполненных субподрядчиком
работ в зависимость от наступления
события — оплаты заказчика.

Полагаем,
что это противоречит положениям
законодательства о том, что генеральный
подрядчик несет перед субподрядчиком
ответственность за неисполнение или
ненадлежащее исполнение заказчиком
обязательств по договору подряда (ч. 1
п. 3 ст. 660 ГК).

Также по поводу правомерности
включения в договор субподряда такого
условия отметим, что в п. 19 постановления
Пленума Высшего Хозяйственного Суда
Республики Беларусь от 19.09.

2012 N 6 «О
некоторых вопросах рассмотрения дел,
возникающих из договоров строительного
подряда» (далее — постановление Пленума
N 6) указано, что оплата генеральным
подрядчиком выполненных субподрядчиком
работ должна производиться независимо
от оплаты работ заказчиком генподрядчику,
даже если договор субподряда содержит
условие об оплате выполненных работ
после оплаты работ заказчиком. Таким
образом, право субподрядчика предъявить
требование по оплате к генеральному
подрядчику не может быть ограничено
включением в договор вышеуказанного
условия.

Ситуация из судебной
практики
.

Субподрядчик заявил
требование о взыскании задолженности
по оплате выполненных работ, пени и
процентов за пользование чужими денежными
средствами.

Генеральный подрядчик
с заявленным требованием не согласился
и указал, что в соответствии с договором
оплата выполненных субподрядчиком
работ производится после поступления
финансирования от заказчика, чего не
произошло. В связи с этим генеральный
подрядчик полагает, что у него нет
неисполненных денежных обязательств
перед субподрядчиком.

Суд пришел к выводу об
обоснованности требований субподрядчика,
так как работы выполнены субподрядчиком
надлежащим образом, соответствующие
акты сторонами подписаны, а ссылаться
на отсутствие финансирования со стороны
заказчика генеральный подрядчик не
вправе, поскольку заказчик не является
стороной в договоре субподряда
(постановление апелляционной инстанции
хозяйственного суда города Минска от
26.09.2012 (дело N 138-9/670а)).

Если условие о расчетах
заказчика непосредственно с субподрядчиком
не согласовано.

В таком случае субподрядчик
вправе требовать от генерального
подрядчика оплаты выполненной надлежащим
образом и принятой работы (п. 1 ст. 656, ст.
665 ГК).

Примечание. Подробнее о риске генерального подрядчика при

несогласовании условия о расчетах заказчика непосредственно с

субподрядчиком см. путеводитель по договорной работе «Подряд. Риски

подрядчика
при заключении договора», подпункт
6.1.1 пункта 6.1 главы 6.

  • Примечание. Подробнее о риске заказчика при
    согласовании условия о
  • расчетах заказчика непосредственно с субподрядчиком см. путеводитель по
  • договорной работе «Подряд. Риски заказчика при заключении договора»,

подпункт
6.1.2 пункта 6.1 главы 6.

Источник: https://studfile.net/preview/5405091/page:36/

Проблемы регулирования отношений заказчика и подрядчика в строительстве

Качество подготовки проектно-сметной, а, в последующем, исполнительной и приемо-сдаточной документации в значительной мере влияет на уровень качества строительной продукции. Несомненно, при формировании сметной части проекта должны быть учтены все виды затрат, связанные со строительством. Однако насколько добросовестно они расходуются?

Исследования процесса освоения капиталовложений заказчика, то есть сметы, показывает существование ряда механизмов, позволяющих подрядчику увеличить свою прибыль. В большинстве случаев это происходит за счет невыполнения обязательств, указанных нормативами или договором подряда.

Пожалуй, любой сметчик-эксперт сможет проиллюстрировать подобную ситуацию.

В настоящей статье рассмотрим одно из наиболее вероятных направлений «сокращения издержек», а также возможность финансового влияния (т.е.

посредством контроля освоения капитальных средств заказчика (сметы) на итоговый результат работы подрядчика.

Этот результат может быть достигнут на этапе тщательной экспертизы сметной и исполнительной документации как на начальном этапе, так и в период осуществления строительных работ.

При организации и проведении строительного контроля оказывают влияние существующие на сегодняшний день вопросы законодательного регулирования этой деятельности. Это в первую очередь связано с тем фактом, что предприятия инвестиционно-строительного комплекса являются крупными заказчиками, взаимодействующими с большим количеством контрагентов.

Читайте также:  Покупка квартиры на материнский капитал: с чего начать

Анализ состояния дел в строительстве за период 2015-2019 г.г. показал значительные проблемы в организации инвестиционно-строительной деятельности, в основе которых лежат взаимоотношения заказчика и подрядчика, а также несовершенство законодательного регулирования этих отношений.

По оценкам экспертов отрасли подрядчиком документально не подтверждается выполнение:

  • установленных проектом видов работ – 8-10%;
  • контрольных мероприятий из состава строительного контроля лица, осуществляющие строительство – 25-30%.

При оформлении подрядчиком исполнительной документации:

  • по результатам строительного контроля заказчика не подтверждается выполнение контрольных мероприятий – 50-60%;
  • подтверждается выполнение подрядчиком работ, которые подлежат оплате и оформляются в объеме от требуемого – 40-60%;
  • общие и специальные журналы работ ведутся небрежно и, как правило, не подтверждают проведение необходимых процессов контрольных мероприятий.

При этом заказчиком оплачиваются работы в полном объеме. В результате чего, подрядные организации при работе с постоянным заказчиком получают прибыль в 2 – 2,5 раза больше, чем заложена в смете.

  • Причины такого положения заключаются в следующем:
  • 1. Система взаимодействия участников строительства ориентирована на «освоение» финансовых средств заказчика, а не на удовлетворение его потребностей;
  • 2. Основная цель подрядчика – получение максимальной прибыли, даже если это связано с нарушением законодательных, нормативных и проектных требований;
  • 3. Недостаточность технической подготовленности персонала подрядных и проектных, инжиниринговых организаций;

4. Недостаточность контроля заказчика.

Существующая структура взаимоотношений заказчика и подрядчика во многом определяется финансовой составляющей, которая в свою очередь не может быть реализована без надлежащего выполнения функций строительного контроля. Так, оплата выполненных работ предполагает их приемку и оформление форм КС-2 и КС-3, которые не возможны без документирования контрольных мероприятий по установленным процедурам.

Однако, не редки случаи, в которых указанный порядок нарушается. Это приводит к возникновению следующих рисков заказчика:

  • риски невыполнения работ, предусмотренных проектом;
  • риски нарушения законодательных и нормативных требований;
  • финансовые риски, в том числе:
  • риск оплаты работ, выполненных с низким уровнем безопасности и качества;
  • риск оплаты не выполненных работ.

Для снижения указанных рисков необходимо:

  • планирование исполнительной документации до начала работ;
  • разработка необходимой организационно-технической документации на выполнение установленные проектом виды работ и контрольные мероприятия;
  • качественное ведение исполнительной документации непосредственно при производстве работ;
  • определение контрольных точек для организаций, осуществляющих контрольные и надзорные функции.

В соответствии с требованиями ч. 1 ст. 753 Гражданского кодекса РФ [1] при получении извещения о готовности продукции заказчик должен немедленно приступить к ее приемке. Однако процедурой контрольных мероприятий предусматривается «совместное» освидетельствование, т.е. функционал сдающей и принимающей сторон одинаков.

  1. Традиционная схема организации строительного контроля в части взаимодействия заказчика и подрядчика освобождает субподрядные организации от контроля строительного процесса.
  2. В соответствии с указаниями Гражданского кодекса РФ договор подряда (строительного подряда) заключается только между двумя сторонами: заказчиком и подрядчиком.
  3. Таким образом, отношений «генподрядчик и субподрядчик» законодательно не предусмотрено. Участниками строительства являются:
  • организатор строительства – застройщик или привлеченный им технический заказчик;
  • подрядчик (генеральный подрядчик) – лицо, осуществляющее строительство.

При этом самоконтроль исполнителя (контроль лица, осуществляющего строительство) – обязательная функция подрядчика.

Однако положениями статьи 706 Гражданского кодекса РФ предусматривается возможность привлечения подрядчиком, для выполнения договора подряда, других лиц. Таким образом, субподрядчик – другое лицо. Важно отметить, что ни Гражданским, ни Градостроительным кодексом не указывается перечень функций и степень ответственности для других лиц. В том числе и в отношении функций строительного контроля. Вместе с тем, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу претензии по договорам, заключенных с ними подрядчиком (статья 706 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии со статьей 52 Градостроительного Кодекса РФ [2]: «лицо, осуществляющее строительство, в праве выполнить отдельные работы самостоятельно или с привлечением других лиц». Градостроительному кодексу вторит п. 5.1 СП 48.13330.

2011 «Организация строительства» [3]: «С целью осуществления строительства на основании договора застройщик (заказчик) привлекает для выполнения работ в соответствии с действующим законодательством подрядчика (генподрядчика) в качестве лица, осуществляющего строительство».

Относительно вольная трактовка вышеприведенных положений позволила сформироваться довольно пагубной практике организации так называемого генподряда. Эта практика заключается в том, что отдельная часть подрядных организаций, традиционно получающая на подряды в области нефтегазового строительства, отдает 100% объемов работ на субподряд, то есть Другим лицам.

Кроме того, отсутствие предусмотренной законодательно возможности взаимодействия заказчика и субподрядчика в рассмотренной выше схеме делает практически не возможным осуществление строительного контроля.

Одним из вариантов решения рассмотренной проблемы является включение Заказчиком в Договор строительного подряда обязательного условия выполнения Подрядчиком определенного объема работ самостоятельно.

В результате рассмотренных выше процессов выполнение строительного контроля было сосредоточенно на фигуре технического заказчика, как лица, привлекаемого застройщиком для организации строительства. При этом генеральный подрядчик, являющийся фактическим заказчиком по отношению к привлекаемым им субподрядчикам, оказался освобожденным от ответственности за проведения строительного контроля.

В итоге мы имеем:

  • системный самоконтроль, т.е. контроль лица, осуществляющего строительство, отсутствует, а цель несистемного самоконтроля представляет собой изготовление минимального набора исполнительной документации, при наличии которого заказчик готов принимать и оплачивать выполненные работы;
  • самоконтроль исполнителя в значительной мере подменен внешним контролем.

Необходимо понимать, что проведение строительного контроля – занятие не бесплатное. Эти затраты заложены в накладные расходы по смете. Объем финансирования, по мнению экспертов нефтегазовой отрасли, составляет не менее 7% от фонда оплаты труда.

Заказчик, опираясь на положение (ст. 12 и ч.1 ст. 723 Гражданского кодекса РФ) может удержать указанный объем финансирования при невыполнении или некачественном выполнении подрядчиком функции строительного контроля (штрафные санкции). При этом такие меры воздействия должны быть закреплены договором подряда.

Библиографический список:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации в редакции Федерального закона от 30.03.2016 №79ФЗ;

Источник: https://inter-regional.ru/news/tsenoobrazovanie/problemy-regulirovaniya-otnoshenij-zakazchika-i-podryadchika-v-stroitelstve

2. Отношения между заказчиком и субподрядчиком

Согласно п. 3 ст. 706 ГК РФ заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, которые заключены каждым из них с генподрядчиком.

Исключение составляют случаи, когда законом или договором предусмотрено иное.

Однако арбитражные суды иногда рассматривают споры, связанные с тем, что заказчик в нарушение этой нормы предъявляет требования непосредственно к субподрядчику.

В судебной практике возникают также иные споры по вопросу об отношениях между заказчиком и субподрядчиком.

2.1. Вывод из судебной практики: Заказчик может предъявлять требования к субподрядчику, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ или если в договоре подряда и субподряда установлено, что заказчик рассчитывается непосредственно с субподрядчиком и последний несет какие-либо обязательства перед заказчиком.

Судебная практика:

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»

«…9. Оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику.

Расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (п. 4 ст. 706 ГК РФ), либо в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно с заказчиком, минуя генерального подрядчика…»

Аналогичная судебная практика:

Московский округ

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2009 по делу N А41-21750/09

«…Из материалов дела следует, что 29 июня 2004 года между Дирекцией по строительству в Центральном федеральном округе УКС ДОД ФСБ России (Заказчик) и ОАО «Трест Центроспецстрой» (Генподрядчик) был заключен договор генерального подряда N 7, предметом которого являются работы по строительству объекта: Центральный питомник служебных собак ПС ФСБ России в д. Ново-Левково Вяземского района Смоленской области (т. 1, л.д. 13 — 19).

В качестве субподрядчика по строительству Центрального питомника служебных собак ПС ФСБ России в д. Ново-Левково Вяземского района Смоленской области ОАО «Трест Центроспецстрой» привлекло ООО «ПЛАЗМА Строймедиум».

01 июня 2007 года Дирекция по строительству в Центральном федеральном округе УКС 7 Службы ФСБ России (Заказчик), ОАО «Трест «Центроспецстрой» (Генподрядчик) и ООО «ПЛАЗМА Строймедиум» (Субподрядчик) было заключено дополнительное соглашение N 3 к договору генерального подряда N 7 от 25.06.

04, пунктами 4.3, 4.4 которого установлено, что Генподрядчик делегирует право Заказчику оплачивать выполненные работы Субподрядчиком напрямую, на расчетный счет Субподрядчика. Субподрядчик несет ответственность перед Заказчиком за качество выполняемых им работ, оплаченных Заказчиком напрямую (ст.

706 ГК РФ).

Источник: https://zakoniros.ru/?p=9654

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector