Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ооо

3 июля 2016 года через ФЗ №343 были внесены серьезные изменения в деятельность ОАО и ООО по поводу проведения крупных сделок. Важно отметить, что подобные корректировки нельзя отнести к «революционным», это лишь позволило закрепить прецеденты, устанавливаемые судебной практикой.

Но многие эксперты и юристы дают позитивную оценку новшеству, так как отдельные вопросы имеют корректное урегулирование ряда нюансов. Раньше решить подобное можно было только через судебные тяжбы, которые часто затягивались.

К тому же все дела не имели единого результата, судебные акты не отличаются единообразием. Представленная статья будет посвящена изменениям, которые были внесены в «Закон об ООО» в отношении проведения вышеназванных сделок.

Также здесь будет дана оценка практической значимости нововведения.

Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ООО

Сделка с заинтересованностью для ООО

Сделка с заинтересованностью

Первое изменение в данном разделе – это замена аффилированных лиц на подконтрольное и контролирующее. Существенный аспект, который полностью расписан и отражен в статье 45 вышеназванного закона.

Контролирующее лицо – это собирательное понятие, включающее лиц, которые распоряжаются имуществом подконтрольных организаций напрямую или косвенным образом на основании участия в ней, договорных отношений, в случае наличия акций или по выбору совета акционеров, и выполняет обязательства в интересах организации.

Что касается подконтрольных лиц, то в эту категорию относятся юридические лица, которые находятся под непосредственным или косвенным управлением контролирующего лица.

При осуществлении сделок сторонами правовых отношений считаются не аффилированные лица, а контролирующие. Цели сделки при таком раскладе должны сопровождаться заинтересованностью организации. Цели определяются перечнем оснований, по которым можно выявить ту самую заинтересованность.

Отдельные моменты прописаны непосредственно в уставе компании. Понятия, представленные в законе, полностью понятны, но на практике возникают проблемные моменты и сложности с определением контролирующих лиц.

В большинстве случаев сделки в компаниях осуществляется зачастую в закрытом доступе, что предполагает отсутствие возможности определения контролирующего лица.

Важно! Здесь нет подобной прозрачности, как с данными в ЕГРЮЛ, которые позволяют четко отследить необходимую информацию.

Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ООО

При осуществлении сделок сторонами правовых отношений считаются не аффилированные лица, а контролирующие

В измененном законе все лица, признанные заинтересованными в реализации сделки, должны доводить эту информацию как на собрании участников ООО или ОАО, так и до совета директоров.

Что касается практической деятельности, то позитивным изменением считается отмена обязательного согласия на сделки, в отношении которых существует заинтересованность.

Общества должны предупреждать о реализации процедуры при наличии заинтересованности только незаинтересованных лиц, а при наличии совета – незаинтересованных членов.

Извещения направляются в порядке, предусмотренном организацией, с указанием времени, места проведения собрания.

Кроме такой рассылки, компания должна вести отчет, который позволяет выявить, какие и когда сделки с заинтересованными лицами были совершены в течение отчетного года. Отчеты такого типа формируются единоличным исполнителем и комиссией в случае, когда подобное представлено в уставе.

Важно! Сформированный документ предоставляется лицам, которые обладают правом участвовать в собрании.

Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ООО

Компания должна вести отчет, который позволяет выявить, какие именно сделки с заинтересованными лицами были произведены

Корректировки ФЗ №343 также позволили определить орган, который компетентен в согласовании сделок, где существует заинтересованность. Ранее для проведения подобных процессов требовалось только одобрение лиц, находящихся в собрании общества для любых сумм.

Сейчас с изданием новых правил согласие на реализацию сделки можно получить подобное разрешение только в случае совершения операции с суммой не более 10% от балансовой стоимости текущих активов.

В случае превышения этого порога требуется дополнительное согласие со стороны совета директоров.

Важно! Существует также возможность отдельные моменты установить уставом общества (при единогласном решении всех соучредителей общества). В документе прописывается иной порядок проведения сделок с заинтересованностью или исключен последний в полной мере.

Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ООО

Некоторые условия могут быть установлены уставом ООО

Сделки, которые могут заключаться ООО

Определение сделки отражено в статье 45 ФЗ №14. В пункте первом вышеназванного закона в сделке заинтересованы следующие лица:

  • члены наблюдательных советов или директора совета;
  • лицо, которое выполняет функции исполнительного органа (единый представитель);
  • члены исполнительного органа при условии коллегиального представления;

Источник: https://yr-expert.com/sdelka-s-zainteresovannostyu-dlya-ooo/

Согласие на совершение сделки с заинтересованностью образец. Протокол по вопросам одобрения сделок ооо

В законодательстве РФ предусмотрено осуществление особых правоотношений — в виде сделок с заинтересованностью. В чем заключается их специфика? Каким образом определяется заинтересованность в основных правовых формах бизнеса РФ — ООО и АО?

Что представляет собой сделка с заинтересованностью?

  • Сделка с заинтересованностью — это правоотношение с участием субъектов, в отношении деятельности которых могут проявлять интерес различные третьи лица. Например, если в сделке участвует хозяйственное общество, то заинтересованными в отношении него могут быть:
  • Руководители данной организации;
  • Акционеры — в частности, те, которые владеют 20% уставного капитала компании и больше;
  • Родственники руководителей и собственников фирмы.
  • При этом устанавливается также факт их заинтересованности. Он может фиксироваться в том случае, если они:
  • Являются прямыми выгодоприобретателями;
  • Могут пользоваться результатами деятельности других выгодоприобретателей — на правах руководителя или акционера.

Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ООО

Что является сделкой с заинтересованностью, мы определили. Рассмотрим теперь то, каким образом могут осуществляться данные правоотношения.

Порядок совершения сделки с заинтересованностью

Главное условие легального осуществления правоотношений, о которых идет речь, — одобрение сделки с заинтересованностью со стороны компетентных внутрикорпоративных структур. Например, совета директоров либо собрания акционеров То, каким образом осуществляется одобрение сделки с заинтересованностью, зависит прежде всего от организационно-правового статуса предприятия.

Так, в случае если фирма работает как АО, то данное одобрение может быть осуществлено посредством одного из 3 основных механизмов:

Большинством директоров, которые также не заинтересованы в сделке, но имеют статус независимых руководителей;

Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ООО

Первый механизм характеризует сделки с участием хозяйственных обществ, в которых осуществляет деятельность до 1000 акционеров, имеющих голосующие акции, второй задействуется, если количество акционеров превышает 1000.

В обоих случаях при этом должно соблюдаться условие: предмет сделки — одной или нескольких, которые связаны между собой, должен быть представлен имуществом, которое имеет стоимость менее 2% от величины балансовых активов организации в соответствии с данными бухгалтерской отчетности.

  1. Третий механизм, в рамках которого принимается решение об одобрении сделки с заинтересованностью, реализуется:
  2. Если предмет соглашения — имущество, которое имеет стоимость в 2% от балансовой стоимости активов предприятия и более;
  3. В ситуации, когда совету директоров не удалось принять решение в рамках стандартного механизма одобрения сделки.

Источник: https://tkmandarin.ru/soglasie-na-sovershenie-sdelki-s-zainteresovannostyu-obrazec/

Решение об одобрении крупной сделки: когда требуется и как его подготовить

Статья актуальна на 23 августа 2019

Расскажем, что такое крупная сделка, когда Решение об ее одобрении нужно прикладывать в закупках по 44-ФЗ/ 223-ФЗ и как грамотно составить документ в 2019 году.

Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ООО

иллюстратор — Дарья Привалова 

Что такое крупная сделка

Крупной считается сделка, связанная с приобретением или отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25 % и больше от балансовой стоимости активов предприятия. Стоимость активов определяют по бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (см ст. 78 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 46 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной отвественностью»).

К крупным не относятся сделки, которые совершают в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.  

В обычной деятельности Решение не требуется: 

  • Если единственный участник ООО (или акционер АО) одновременно является ее единоличным исполнительным органом (ч.7 ст. 46 14-ФЗ и п.1 ч.3 ст. 78 208-ФЗ). 
  • Для индивидуальных предпринимателей, так как физлицо не должно одобрять сделки самому себе. 

В государственных закупках юрлицам всегда нужно предоставлять Решение, а от ИП такой документ не требуют. В коммерческих  — на усмотрение заказчика. Очень редко коммерческие заказчики требуют этот документ не только от юрлиц, но и от ИП.  

Закупки по 44-ФЗ

Решение прикладывается к заявлению при регистрации поставщика в ЕИС, но между порталом и площадками бывают проблемы с интеграцией и не все документы передаются сразу в личный кабинет ЭТП. Поскольку Решение требуется в каждой закупке, лучше подстраховаться и продублировать документы во второй части заявки. 

Подготовка документа

До 2019 года все участники госзакупок проходили аккредитацию отдельно на каждой федеральной площадке. При этом площадки всегда тщательно проверяли документы. Если Решение о сумме было составлено некорректно, оператор отклонял заявление и указывал конкретную ошибку в документе. После этого участник его редактировал и заново подавал заявку на аккредитацию.

В течение 2019 года все участники госзакупок должны пройти регистрацию в Единой информационной системе (далее — ЕИС).

После регистрации в ЕИС документы передаются в личные кабинеты федеральных площадок автоматически без дополнительной проверки.

Таким образом, если у вас в Решении есть ошибка, выяснится это не в момент регистрации в ЕИС, а когда вашу заявку отклонят по этому основанию. Поэтому к подготовке всех документов следует подходить максимально ответственно.

Что учесть при формировании Решения 

Назовем шесть правил: 

  1. Решение о согласии на совершение крупной сделки принимает общее собрание участников общества. Если общество состоит из единственного участника,  он принимает Решение единолично.
  2. Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должно соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 181.2 Гражданского кодекса РФ. Если в ООО несколько учредителей, Решение общего собрания принимается большинством. Есть два варианта оформления такого протокола:  заверить его нотариально или самостоятельно, но в строгом соответствии с ч.4 статьи 181.2 Гражданского Кодекса РФ.    В Решении обязательно должна присутствовать формулировка: «В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается путем подписания документа всеми участниками общества, присутствовавшими на собрании».
  3. Сумма в решении должна относиться к каждой отдельной сделке, а не к общему числу всех сделок организации. Будет ошибкой написать «одобрить сделки на сумму 10 000 000 (Десять миллионов) рублей». Заказчик не обязан высчитывать, сколько сделок участник заключил с момента появления документа. Корректно будет указать: «Максимальная сумма одной такой сделки не должна превышать 10 000 000 (десять миллионов) рублей».
  4. Обязательно указывайте в Решении срок его действия. Если этого не сделать, документы действует в течение одного года. Не все помнят об этом правиле, поэтому заказчики так часто отклоняют заявку с Решением, в котором истек срок действия.   Из судебной практики: при рассмотрении дела было установлено, что в представленном участником решении не был указан срок, в течение которого можно совершать сделки. В этом случае решение действует один год. На момент проведения аукциона этот срок уже истек. Довод о том, что исполнение подобных контрактов является для общества обычной хозяйственной деятельностью, не сработал. Документ: Определение ВС РФ от 25.03.2019 № 310-ЭС19-1603.
  5. Сумму в Решении обязательно укажите цифрами и прописью. Лучше укажите сумму с запасом, чтобы не переделывать документ перед каждой заявкой. Ограничений по цифрам нет, многие поставщики указывают в решении сумму «1 000 000 000 (Один миллиард) рублей».   Забавный случай: один из наших клиентов в решении указал «неограниченно рублей 00 копеек». Так делать не следует, в решении должна быть указана конкретная максимальная сумма одной сделки.
  6. В 2019 году все закупки по 44-ФЗ перешли в электронную форму, поэтому не забудьте добавить в Решение все виды закупочных процедур, а не только электронные аукционы. 

Закупки по 223-ФЗ

В большинстве закупок по 223-ФЗ есть условие, что участник должен предоставить или Решение об одобрении сделки, или информацию о том, что сделка не является крупной с обоснованием. Поэтому его также следует прикладывать к каждой заявке.

Очень редко, но все-таки встречается условие, что Решение должно быть оформлено на конкретную сделку, которую планируется заключить по итогам закупки. Всегда внимательно читайте документацию и, при необходимости, подкорректируйте Решение до подачи заявки.

  • Мы рекомендуем подготовить свой универсальный документ, который подойдет и для закупок по 44-ФЗ, и по 223-ФЗ.
  • Для составления Решения можно использовать эти шаблоны:
  • В х к статьям вы можете получить ответы других поставщиков, а эксперты ответят в специальной рубрике.
Читайте также:  Взыскание текущих платежей при банкротстве должника-юрлица

Источник: https://Zakupki.Kontur.ru/site/articles/1256-reshenie-ob-odobrenii-krypnoi-sdelki

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью // Самое важное из новых разъяснений Верховного суда

Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ООО

На прошлой неделе Пленум Верховного Суда РФ принял Постановление «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее — Постановление). Одноименное Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 (далее – Постановление ВАС № 28) больше не применяется, за исключением двух разъяснений, о которых более подробно будет сказано ниже.

Постановление долгожданное, ведь после вступления в силу Федерального закона от 3 июля 2016 г.

№ 343-ФЗ о внесении изменений в Законы об АО и ООО в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью (далее – Закон № 343-ФЗ) прошло немало времени и вопросов накопилось изрядно (о некоторых их них – см. статью специалистов EY Law в «Вестнике экономического правосудия Российской Федерации»).

В настоящем обзоре внимание уделяется главным образом анализу новых разъяснений Верховного Суда. Что касается подходов, получивших выражение в Постановлении ВАС № 28, то в настоящем обзоре они не освещаются. Обзор подготовлен специалистом компании EΥ Law Еленой Болычевской.

I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Исковая давность

Детальные разъяснения даны по вопросу о моменте, с которого исчисляется годичный срок исковой давности по требованиям об оспаривании сделок, совершенных с нарушением правил об их одобрении (п. 2 Постановления).

Срок начинает течь с момента, когда об указанном нарушении узнал или должен был узнать ЕИО компании. Если же он сам недобросовестный, то учитывается знание иного директора (например, добросовестного директора при множественности директоров или нового директора).

При этом в последнем случае надо доказывать сговор предшествующего директора с контрагентом по сделке. И только если такого иного директора нет, следует выяснять, когда о такой сделке узнали участник компании или член совета директоров, оспаривающие ее.

В этой части также уточнены отдельные аспекты (п. 3 Постановления).

Так, если компания публично раскрывает информацию по Закону о рынке ценных бумаг, то с момента такого раскрытия участник признается узнавшим о сделке, если из раскрытой информации мог быть сделан вывод о совершении сделки с нарушением порядка ее совершения. Кроме того, если участник по меньшей мере два года не участвует в ОСУ/ОСА и не запрашивает информацию о компании, то считается, что он пропустил срок исковой давности, так как должен был узнать о сделке более года назад.

Источник: https://zakon.ru/blog/2018/7/2/krupnye_sdelki_i_sdelki_s_zainteresovannostyu__samoe_vazhnoe_iz_novyh_razyasnenij_verhovnogo_suda

Решение об одобрении сделки с заинтересованностью: образец

Актуально на: 29 марта 2017 г.

Сделка с заинтересованностью в ООО – это сделка, в совершении которой есть заинтересованность любого из следующих лиц (абз. 1 п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

  • члена совета директоров (наблюдательного совета);
  • единоличного исполнительного органа (генерального директора, президента и др.);
  • члена коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и др.);
  • контролирующего ООО лица либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Когда такие лица считаются заинтересованными в совершении сделки и как оформляется решение об одобрении сделки с заинтересованностью в 2017 году, расскажем в нашей консультации.

Когда сделка считается с заинтересованностью

Указанные выше лица считаются заинтересованными в совершении обществом сделки, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные или подконтрольные им физлица (организации) (абз. 2 п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом организации, являющейся стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления организации, являющейся стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такой компании.

Всегда ли нужно решение об одобрении сделки с заинтересованностью

Закон не требует получения обязательного предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью (абз. 1 п. 4 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Однако это не освобождает ООО от обязанности извещать незаинтересованных участников общества, а также незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) ООО о предстоящем совершении сделки с заинтересованностью (абз. 1 п. 3 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Не позднее чем за 15 календарных дней до даты совершения сделки данным лицам должно быть направлено извещение, в котором необходимо привести информацию по сделке (лица, являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия, лица, имеющее заинтересованность в совершении сделки, и основания такой заинтересованности).

Порядок предварительного одобрения предполагает получение от совета директоров (наблюдательного совета) ООО или общего собрания участников согласия на предстоящее совершение сделки.

Требование о предварительном одобрении сделки с заинтересованностью может предъявить единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа ООО, член совета директоров (наблюдательного совета) или участник (участники), доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала ООО (абз. 2 п. 4 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

В любом случае, отчет о заключенных ООО в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, должен быть представлен при подготовке к проведению годового общего собрания участников. В этом случае, по сути, речь пойдет о последующем одобрении сделки с заинтересованностью

Решение об одобрении сделки с заинтересованностью: образец

Приведем пример решения единственного участника ООО об одобрении сделки с заинтересованностью. При наличии нескольких участников принятое решение оформляется в виде протокола об одобрении сделки с заинтересованностью.

Пример решения о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Форум для бухгалтера: Задайте вопрос и получите ответ эксперта

Источник: https://glavkniga.ru/situations/k503536

Сделка с заинтересованностью при участии в тендерах: полный обзор + образец решения

Законодательство РФ предусмотрело особую форму взаимоотношений организаций и контрагентов – сделки с заинтересованностью. В чем их особенность? Как определяется заинтересованность для ООО и АО? Как проявились сделки с заинтересованностью при участии в тендерах? На эти и другие вопросы ответим в статье, а также дадим образцы решений об одобрении таких сделок.

Что такое сделка с заинтересованностью простыми словами?

Сделка приобретает статус сделки с заинтересованностью, если в ней заинтересованы лица, указанные в п.1 ст.45 14-ФЗ (закон об ООО) и п.1 ст.81 208-ФЗ (закон об АО). Это могут быть, например, генеральный директор, член правления или совета директоров. Но это далеко не полный список потенциально заинтересованных лиц.

Сюда можно отнести любых граждан и организации, которые ведут контроль компании. Они же вправе давать обязательные для нее указания. Их заинтересованность проявится наличием в договоре (в качестве посредника, представителя, выгодоприобретателя) контролирующих лиц, либо их близких родственников и подконтрольных компаний.

Заключение сделки можно разделить на 4 условных этапа:

  1. Проинформировать о намерении проведения процедуры.
  2. Выявить причины для одобрения. Проконтролировать соблюдение особых условий.
  3. Одобрить сделку с заинтересованностью.
  4. Заключить сделку.

Иногда третий шаг не проводится, например, в фирме всего один учредитель, и он же является директором. Также порядок заключения упрощается, когда у всех лиц без исключения присутствует интерес.

В каких случаях требуется одобрение сделки, а в каких нет?

По установленному правилу сделка с заинтересованностью не нуждается в заблаговременном одобрении, но общество должно информировать о ней  незаинтересованных участников и членов совета директоров (при наличии). Уведомление отправляется в течение 15 дней до заключения сделки, если в уставе не прописан другой срок.

Правила уведомления и правила извещения о проведении общего собрания участников (акционеров) схожи. Что необходимо указывать при их составлении (п.3 ст.45 14-ФЗ)?:

  • лицо (лица), являющееся стороной процесса, ее выгодоприобретателем;
  • сумма;
  • объект сделки;
  • прочие существенные условия или правила их определения;
  • заинтересованное лицо (лица);
  • основания, по которым заинтересованное лицо (каждое из лиц) является таковым.

Согласование сделки проводится в том случае, если одно из указанных в законе лиц потребовало после ознакомления с извещением созвать собрание. Право принятия решения остается либо за общим собранием участников (акционеров), либо за советом директоров, в зависимости от того, в чьей компетенции находился вопрос согласования.

Кто вправе требовать созыв общего собрания, отражено в абз.2 п.4 ст.45 14-ФЗ (об ООО) и  п.1 ст.83 208-ФЗ (об АО):

  • руководитель (директор);
  • член коллегиального исполнительного органа;
  • член совета директоров;
  • участник (акционер), владеющий не менее 1% долей (акций), или несколько участников, совместно владеющих таким числом долей (акций).

Однако есть случаи, когда сделки с заинтересованностью не требуют извещения и одобрения. Их можно найти в п.2 ст.81 закона об АО и в п.7 ст.45 закона об ООО. Данный перечень является очень обширным, приведем лишь некоторые пункты:

  • процедура происходит в рамках обычной хозяйственной деятельности, при условии, что общество в течение длительного времени неоднократно совершало схожие сделки;
  • директор организации является ее единственным участником (акционером);

Источник: https://azbukatenderov.ru/uchastniku-zakupok/sdelka-s-zainteresovannostyu-pri-uchastii-v-tenderah.html

Новые правила по сделкам с заинтересованностью

С 2017 года вступили новые правила совершения сделок c заинтересованностью. Поправки были внесены Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

Какое соглашение теперь признается сделкой с заинтересованностью? Что необходимо для её совершения? Кто может оспорить сделку с заинтересованностью в суде? На какие изменения нужно обратить особое внимание — рассмотрим теорию и практику.

Заинтересованность в совершении сделки

Сделкой с заинтересованностью признается та, в совершении которой имеется заинтересованность:

  • члена совета директоров (наблюдательного совета) общества,
  • единоличного исполнительного органа,
  • члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества,
  • лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Несмотря на поправки сохранится следующее правило: «сделка между обществами, единоличные исполнительные органы которых находятся в супружеских отношениях без регистрации брака, не признается сделкой, совершенной с заинтересованностью» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.08.2010 по делу N А75-7315/2009).

Читайте также:  Когда заказчикам проводить закупки по закону n 44-фз, а когда по закону n 223-фз

Однако правила по согласованию сделок с заинтересованностью не относятся к следующим видам сделок:

  1. к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;
  2. к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
  3. к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;
  4. к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;
  5. к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;
  6. к сделкам по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций;
  7. к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
  8. к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров.

Контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом назначать единоличный исполнительный орган.

Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица. Если в сделках будут участвовать организации, которые прямо или косвенно подконтрольны физлицу, оно будет считаться заинтересованным. А вот сделка из группы лиц, не будет считаться сделкой с заинтересованностью.

Одновременно исключается понятие аффилированности, которое ранее часто применялось юристами для целей признания сделки незаключенной.

Что необходимо для совершения подобной сделки?

Источник: https://blog.pravo.tech/novye-pravila-po-sdelkam/

Изменения в законодательстве о крупных сделках и сделках с заинтересованностью | «Гарант-Сервис» г. Ярославль

1 декабря 2016

А.В. Мандрюков,

магистр права, юрист КГ «Аюдар»

Журнал «Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения», N 10, октябрь 2016 г., с. 68-78.

В настоящее время помимо изменения ГК РФ идет реформирование корпоративного законодательства. Не так давно был принят закон *(1), который существенно меняет порядок заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

В связи с этим с 01.01.2017 коммерческим организациям (ООО и АО) необходимо строго соблюдать новую процедуру заключения указанных сделок, чтобы исключить риск признания их недействительными.

Крупные сделки

О понятии

В соответствии с изменениями в ст. 78 Закона об АО*(2) и ст. 46 Закона об ООО*(3) определение крупной сделки изложено в новой редакции.

Крупной считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить предложение в соответствии с гл. XI.1 Закона об АО), цена или балансовая стоимость которого составляет 25% (и более) балансовой стоимости активов общества;

  • предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25% (и более) балансовой стоимости активов общества.
  • Таким образом, ключевым признаком признания сделки крупной является то, что она выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности — не является сделкой, которые приняты в деятельности соответствующего общества (организации, ведущей аналогичную деятельность) и не приводят к прекращению деятельности или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.
  • Обращает на себя внимание распространение положений о крупных сделках на договоры аренды и лицензионные договоры (ранее в судебной практике такие решения были*(4)).

Уставом общества могут быть предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок (п. 1.1 ст. 78 Закона об АО и п. 6 ст. 46 Закона об ООО)*(5).

О порядке заключения

Предусмотренный ранее законодательством порядок определения стоимости отчуждаемого и приобретаемого имущества теперь уточнен и дополнен (п. 1.1 ст. 78 Закона об АО и п. 2 ст. 46Закона об ООО) — см. таблицу ниже.

Случаи, при которых определяется стоимость крупных сделок Показатель, сопоставляемый с балансовой стоимостью активов общества
Отчуждение или возникновение возможности отчуждения имущества Наибольшая из двух величин — балансовая стоимость такого имущества или цена его отчуждения
Приобретение имущества Цена приобретения такого имущества
Передача имущества общества во временное владение и (или) пользование Балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества
Приобретение акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, которые повлекут возникновение у него обязанности по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) Цена всех акций, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам

Порядок принятия решения о получении согласия на совершение или о последующем одобрении крупных сделок, если не считать того, что до внесения правок в законодательство речь шла просто об одобрении крупной сделки, не изменился.

Предмет крупной сделки Кто принимает решение о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки в АО (ст. 79 Закона об АО)
Имущество, стоимость которого составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества Все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно*(6) Общее собрание акционеров (если единогласное решение совета директоров не получено)
Имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества

Источник: http://garant76.ru/articles/izmeneniya-v-zakonodatelstve-o-krupnyx-sdelkax-i-sdelkax-s-zainteresovannostyu/

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Действуем правильно

С 01 января 2017 года вступили в силу изменения законодательства в части правового регулирования заключаемых хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Указанные сделки обозначаются также в правовой литературе как «экстраординарные сделки», т.е. сделки, которые по каким-либо причинам выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности общества.

Установление особого порядка их совершения, выражающегося в необходимости их одобрения компетентными органами управления хозяйственного общества, призвано обеспечивать права и законные интересы как самого хозяйственного общества, так и его участников.

Но при этом процедура одобрения экстраординарных сделок не должна существенно затруднять хозяйственную деятельность общества.

Внесенные изменения позволяют, с одной стороны, устранить сложившийся избыточный формализм в практике одобрения экстраординарных сделок, с другой стороны, сохранить на должном уровне гарантии прав и законных интересов участников корпоративных отношений.

Существенные правки коснулись терминологии, квалифицирующих признаков экстраординарных сделок, процедуры их одобрения, исключений из общих правил, требований к решению органов управления о согласии на совершение данных сделок, к порядку их оспаривания.

Законодатель, следуя общей концепции ГК РФ, развел понятия «согласие» и «одобрение» по времени принятия соответствующего решения. Термин «согласие на совершение сделки» теперь применяется исключительно к решениям, предваряющим совершение сделки, и, напротив, термин «одобрение» применяется только к решениям, одобряющим уже совершенные сделки в последующем («последующее одобрение»).

  • Прочие изменения следует рассмотреть отдельно для крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
  • Правовое регулирование крупных сделок
  • ·                    Квалификация крупных сделок
  • Ключевым квалифицирующим признаком крупной сделки теперь является то обстоятельство, что сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности общества.

Дано новое определение обычной хозяйственной деятельности общества – это любая деятельность, осуществляемая обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности.

Таким образом, сделкой, выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности общества (крупной сделкой) может быть признана только такая сделка, которая приводит к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Далее необходимо оценить предмет такой сделки — предметом крупной сделки теперь может быть не только приобретение, отчуждение (возможность отчуждения) обществом прямо или косвенно имущества, но и обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности  или средства индивидуализации на условиях лицензии.

Цена или балансовая стоимость такого имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, как и прежде, должна составлять 25 и более процентов балансовой стоимости имущества общества.

Порядок определения крупности сделки дополнен важной новеллой — в случае отчуждения (возможности отчуждения) имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин – балансовая стоимость имущества или цена его отчуждения. Данная норма устанавливает приоритет рыночной стоимости отчуждаемого имущества, исключая случаи, когда по тем или иным причинам ценные активы имеют низкую балансовую стоимость.

·                    Процедура получения согласия на совершение (последующее одобрение) крупных сделок

Допускается заключать крупную сделку как до, так и после получения согласия на ее совершение. При этом получение последующего одобрения может быть предусмотрено сделкой в качестве отлагательного условия.

Важно, что законодатель решил отменить существовавшее ранее правило о том, что устав общества с ограниченной ответственностью может предусматривать отказ от одобрения крупных сделок. Теперь получение согласия на совершение крупной сделки является обязательным во всех случаях, кроме предусмотренных законом.

Изменения коснулись процедуры одобрения крупных сделок в акционерных обществах.

В частности, в случае рассмотрения вопроса о согласии на совершение или последующее одобрение крупной сделки общим собранием акционеров совет директоров или единоличный исполнительный орган общества (при отсутствии совета директоров) утверждает заключение о крупной сделке, которое должно содержать информацию о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценку целесообразности ее совершения. Такое заключение включается в состав информации (материалов), предоставляемых акционерам при подготовке к общим собраниям.

  1. ·                    Требования к содержанию решения о согласии на совершение крупной сделки
  2. Установлены новые требования, допускающие значительную вариативность решения о согласии на совершение сделки, в частности:
  3. o        можно указать порядок определения существенных условий сделки;
  4. o        сторона и выгодоприобретатель по сделке могут не указываться, если они не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение сделки, например, если сделка заключается на торгах;
  5. o        предусматривается возможность указания минимальных и максимальных параметров условий сделки (верхний предел стоимости покупки или нижний предел стоимости продажи) либо порядка их определения;
  6. o        согласие может быть дано на совершение ряда однотипных сделок, на альтернативные варианты основных условий сделки, на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно;
  7. o        предусматривается, что в решении о согласии на совершение сделки также может быть указан срок его действия (если не указан, по умолчанию срок составляет один год).
  8. ·                    Порядок оспаривания крупных сделок
Читайте также:  Если покупатель недвижимого имущества, расположенного на земельном участке, который использовался продавцом на праве аренды, не вносит арендные платежи

Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной по основанию, предусмотренному ст.173.1 ГК РФ.

  • Среди существенных изменений порядка оспаривания крупных сделок можно назвать следующие:

Источник: https://www.sibucom.ru/publ/3/883/

Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществамиТекст

Правовой режим, установленный для сделок с заинтересованностью, не применяется (п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО):

  • – к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»[88];
  • – к обществам, в которых 100 % голосующих акций (долей) принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
  • – к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц[89], за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;
  • – к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества[90];
  • – к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;
  • – к сделкам по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций;
  • – к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении[91];
  • – к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;
  • – к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;

– к сделкам, совершение которых осуществляется в соответствии с п. 6–8 ст. 8 Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»;

  1. – к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если в отношении такого договора было принято решение о согласии на его заключение, а также если такой договор содержит все необходимые сведения, которые должны содержаться в решении о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность;
  2. – к сделкам, заключаемым на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров общества в АО, советом директоров или общим собранием участников в ООО;
  3. – к сделкам, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1 % балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России.
  4. Значение последнего из перечисленных оснований освобождения от необходимости одобрения сделок с заинтересованностью трудно переоценить, поскольку отсутствие подобного регулирования приводило к тому, что ранее советы директоров были перегружены необходимостью одобрения большого количества малозначительных хозяйственных операций.
  5. Специфическим основанием неприменения правового режима, установленного для сделок с заинтересованностью в ООО, является совершение сделок при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в установленных Законом об ООО случаях.

Таким образом, законодатель значительно расширил перечень оснований освобождения от применения режима, установленного для совершения сделок с заинтересованностью.

Такой тренд является позитивным для правореализационной деятельности, поскольку дальнейшее движение в этом направлении позволит освободить руководящие органы хозяйственных обществ от выполнения несвойственных им функций по одобрению сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности и на незначительную сумму.

3.10. Особенности процедуры совершения сделок с заинтересованностью

Ключевым является положение, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, с 1 января 2017 г. не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

С этого отрицающего обязанность нормативного положения начинается изложение процедур совершения сделок с заинтересованностью (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Такая законодательная техника уже получила негативную оценку в правовой литературе. С.Ю.

Филиппова пишет: «Фактически речь идет о том, что рассматриваемая статья закона «Об акционерных обществах» информирует субъектов об отсутствии правового регулирования определенной сферы общественных отношений, то есть фиксирует умышленный пробел законодательства, определяя существование определенной сферы общественных отношений (совершение сделок с заинтересованностью в акционерном обществе), которую законодатель отказывается регулировать»[92].

Действительно, подобный подход к изложению правовой нормы следует признать не лучшим, однако его можно объяснить стремлением законодателя преодолеть традиционный для российской правовой системы императив об обязательном одобрении любой сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Очевидно, приведенное законодательное положение призвано играть некую «просветительскую» функцию, уведомляя участников соответствующих отношений о кардинально изменившихся подходах.

  • Процедура совершения сделок с заинтересованностью имеет определенные особенности, в число которых, в частности, входит обязанность лиц, потенциально признаваемых заинтересованными, сообщать обществу:
  • • о юридических лицах, в отношении которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные организации являются контролирующими лицами или имеют право давать обязательные указания;
  • • о юридических лицах, в органах управления которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные лица занимают должности;

• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами (ст. 82 Закона об АО, п. 2 ст. 45 Закона об ООО).

3.10.1. Обязанность извещения и отчета общества о сделках с заинтересованностью

Необязательность одобрения сделок с заинтересованностью «компенсируется» обязанностью общества извещать о таких сделках членов совета директоров, коллегиальный исполнительный орган, а в случаях, если в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров общества или если формирование совета директоров не предусмотрено законом или уставом общества, – акционеров в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок не предусмотрен уставом общества[93].Уставом общества может быть предусмотрена обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров общества. Извещение должно быть направлено не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, если иной срок не установлен уставом общества (п. 1.1 ст. 81 Закона об АО).

В ООО извещаются незаинтересованные участники, а при наличии в обществе совета директоров – также незаинтересованные члены совета директоров. Срок извещения, так же как и в акционерном обществе, в ООО диспозитивно урегулирован и составляет 15 дней до даты совершения сделки, если иной срок не установлен уставом общества.

Диспозитивность регулирования порядка извещения о заключении сделок с заинтересованностью потребует от хозяйственных обществ внимания к этому вопросу: следует ли предусмотреть особый порядок извещения о предполагаемой сделке с заинтересованностью, включая срок извещения; для АО – нужно ли, помимо членов совета директоров, оповещать также и акционеров общества. Очевидно, решение этих вопросов будет зависеть от соотношения интересов участников корпоративных отношений в конкретном обществе.

Применительно к сроку следует отметить, что длительный срок извещения и соответственно совершения сделки может негативно сказаться на оперативности производственно-хозяйственной деятельности общества.

Извещение должно включать все существенные условия сделки или порядок их определения, в том числе в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым. Нетрудно заметить, что сведения, которые содержатся в приведенном перечне, совпадают с теми сведениями, которые должны содержаться в решении об одобрении сделок с заинтересованностью.

С 1 января 2017 г.

у публичного общества также появляется обязанность предоставить лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.

Указанный отчет должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров общества, достоверность содержащихся в нем данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) общества.

Для ООО, так же как и для АО, предусмотрена обязанность предоставить лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании участников общества, отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.

Указанный отчет должен быть предварительно утвержден лицом, обладающим правом осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества (в случае, если полномочия единоличного исполнительного органа осуществляют несколько лиц совместно, – всеми такими лицами), а также советом директоров общества и ревизионной комиссией (ревизором) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом общества (абз. 3 п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

3.10.2. Требование о согласовании сделки с заинтересованностью

На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, до ее совершения может быть получено согласие совета директоров общества или общего собрания акционеров.

С таким требованием может обратиться единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров или акционер (акционеры), обладающий (обладающие) не менее чем 1 % голосующих акций общества, а в ООО – соответственно участники (участник), доли которых в совокупности составляют не менее чем 1 % уставного капитала общества (абз. 2 п. 1 ст. 83 Закона об АО, абз. 2 п. 4 ст. 45 Закона об ООО)[94].

Источник: https://www.litres.ru/irina-shitkina/ekstraordinarnye-sdelki-sovershaemye-hozyaystvennymi-obsche/read-online/page-9/

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector